刘*甲受贿一案二审刑事判决书

审理经过

阜*民法院审理阜南*指控原审被告人刘*甲犯职务侵占罪、伪证罪、受贿罪一案，于2014年4月14日作出（2013）南刑初字第00366号刑事判决。原审被告人刘*甲不服，提出上诉。本院于2014年7月22日作出（2014）阜刑终字第00179号刑事裁定，撤销原判，发回重审。阜*民法院于2014年11月21日作出（2014）南刑初字第00271号刑事判决。原审被告人刘*甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。阜阳市人民检察院指派代理检察员张*、徐*出庭履行职务，上诉人刘*甲及其辩护人程*到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

原判认定：（一）职务侵占事实

2006年，阜南县郜台乡段台村村民刘*乙承包段台村12亩土地，租期二年。被告人刘*甲收取刘*乙缴纳的5000元承包费后，将该款占为己有。

（二）伪证事实

2006年11月份，时任阜南县郜台乡段台村党支部书记的刘*负责出售本村穆郢至安台路段的白杨树，耿*甲负责出售本村段台至殷台路段上的白杨树。2006年11月23日，宋某某、马某某、杨某某以74000元的价格购买了耿*甲负责出售的该村所有的集体树木。刘*、耿*甲、宋某某、马某某、杨某某五人一起到黄岗信用社，宋某某将74000元树款，以耿*甲的名义存入40000元，以刘*的名义存入34000元。2007年1月19日，该款分别被刘*、耿*甲支出并销户。

阜南县公安局对耿*甲涉嫌侵占该村售树款进行立案侦查，公安机关先后两次向刘*甲调查询问该售树款去向时，刘*甲均否认收到34000元的事实。阜南县公安局、阜南县人民检察院认定耿*甲侵占该村售树款，并向阜南县人民法院提起公诉。

（三）受贿事实

2006年农历腊月，阜南县郜台乡段台村村民耿*去世，其女儿耿*向时任段*支部书记的刘*甲提出将耿*予以土葬，并到刘*甲家中送给刘*甲现金6000元。刘*甲收款后对耿*的请求予以默许，耿*得以土葬。

原判认定上述事实的证据有：存款凭条、起诉意见书、起诉书、询问笔录、逮捕证、抓获经过、户籍证明，证人刘*、李*、耿*、宋某某、马某某、杨某某、耿*、陶某某、耿*、刘*丙证言，被告人刘*甲供述等。

一审法院认为

据此，原审法院认为，被告人刘*甲利用其担任村支部书记职务之便，侵占集体土地承包费5000元，其行为构成职务侵占罪；故意作虚假证明，意图陷害他人，其行为构成伪证罪；刘*甲作为农村基层组织负责人，在协助人民政府进行殡葬管理工作中，利用职务便利，收受他人贿赂，为他人谋取利益，其行为又构成受贿罪，依法均应予以惩处并数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第三百零五条、第三百八十五条第一款、第三百八十六条第一款、第三百八十三条第一款第（三）项、第九十三条第二款、第六十九条第一款、第六十四条和《全国人*务委员会关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九十三条第二款的解释、《最*法院关于适用﹤中华人*诉讼法﹥的解释》第二百四十一条第一款第（五）项的规定，判决：一、被告人刘*甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月；犯伪证罪，判处有期徒刑一年；犯受贿罪，判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑二年二个月。二、对被告人刘*甲非法所得人民币11000元予以追缴，上缴国库。

二审请求情况

刘*甲上诉称，其将刘*乙缴纳的5000元承包费用于村公共开支，其没有侵占村里的财物，其行为不构成职务侵占罪；其没有意图陷害耿某甲的故意，其行为不构成伪证罪；其没有收受耿*的6000元，其行为不构成受贿罪。其辩护人发表了与刘*甲上诉理由基本相同的辩护意见。

出庭检察员认为，原判认定刘*甲职务侵占的部分事实不清，证据不足，伪证、受贿部分事实清楚，证据确实、充分，建议对职务侵占部分不予认定，对伪证、受贿部分予以维持原判。

本院查明

经二审审理查明：2006年农历腊月，阜南县郜台乡段台村村民耿*去世，其女儿耿*向时任段*支部书记的刘*甲提出将耿*予以土葬，并到刘*甲家中送给刘*甲现金6000元。刘*甲收款后对耿*的请求予以默许，耿*得以违法土葬。

认定上述事实的证据有：

1．阜阳市人民政府《关于印发阜阳市殡葬改革管理办法的通知》，证明阜阳市人民政府下发通知，要求本地区死亡人员的遗体应当火化，禁止土葬。殡葬工作人员利用职务之便索取财物、收受贿赂的，由民政部门责令退赔，构成犯罪的，依法追究刑事责任。

2.证人证言

（1）证人耿*丙证言，证明其父亲耿*乙于2006年农历腊月二十去世，其夫妇两人从深圳赶回阜南。其找到村长耿*甲，要求把耿*乙土葬，耿*甲未答应。其又找到刘*甲，刘*甲说不好办，政策紧。其对刘*甲说：“无论如何你得帮帮忙，需要花钱我花钱。”第二天早晨，其和丈夫陶某某从大路旁边进去到刘*甲家，其看见刘*甲要出去，就问刘*甲需要多少钱。刘*甲说：“得6000元。”其把6000元交给刘*甲。给钱后的第二天早晨耿*乙被土葬。该6000元是其夫妇出的，其弟耿*丁没有出钱。刘*甲和其弟弟耿*丁关系很好，没有矛盾。

（2）证人陶某某证言，证明其岳父去世的第二天，其和其家属耿*从深圳赶回阜南。其到家的第二天早晨，其和其家属一块带钱到段台村书记刘*甲家。其家属问刘*甲得多少钱，刘*甲说得6000元钱，其家属把6000块钱交给了刘*甲。钱是其出的，其内弟耿某丁没有钱。

（3）证人耿*丁证言，证明其父亲耿*乙2006年去世后土葬的。是其姐姐耿*丙、姐夫陶某某找村干部协调的，其姐向村书记刘*甲交了6000元，其父亲就土葬了。钱是其姐和姐夫出的，当时其家里非常困难。

（4）证人耿*甲证言，证明2006年腊月，段台村4组村民耿*乙去世后，他女儿耿*丙到其家问她父亲可否不火化进行土葬，其答复其说了不算，得找书记刘*。后耿*丙对其说她和她丈夫到刘*家去了，为了土葬，刘*要了6000元。刘*没有和其说过此事，也没有把钱交给村里。

（5）证人李某某（时任郜台乡段台行政村副主任）证言，证明耿*乙什么时间去世、是土葬还是火化其不清楚。当时乡政府布置死人必须火化，不允许土葬，也不允许任何形式的收款、罚款。殡葬工作都是书记、村长说了算，村干部一般不过问。

（6）证人刘*（时任郜台*村治保主任）证言，证明其不知道耿*去世是土葬还是火化。当时殡葬工作不允许任何形式的收款、罚款。

3．被告人刘*甲供述及辩解，其村4组村民耿*去世时其不知道，事后听说是土葬的，其他村干部也没有向其汇报。其只认识耿*丁，不认识耿*丁的姐和姐夫。

上述证据经庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。

对于上诉人刘*甲提出的其将刘*乙缴纳的5000元承包费用于村公共开支，其没有侵占村里的财物，其行为不构成职务侵占罪的上诉理由及其辩护人的相关辩护意见，经查，刘*甲离任*党支部书记时，段台村没有结清所欠刘*甲的债务，刘*甲持有的为段台村公共事务开支条据的数额大于5000元，认定刘*甲的行为构成职务侵占罪事实不清，证据不足。刘*甲此节上诉理由成立，本院予以支持；辩护人及出庭检察员的相关意见，本院予以采纳。

对于上诉人刘*甲提出的其没有意图陷害耿*甲，其行为不构成伪证罪的上诉理由及其辩护人的相关辩护意见，经查，刘*甲虽故意隐瞒收到34000元购树款的事实，但其本人与购树款的去向有直接的利害关系，主观上有为自己开脱罪责的可能性，认定刘*甲意图陷害他人的证据不充分。其此节上诉理由成立，本院予以支持；辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。

对于刘*甲提出的其没有收受耿*的6000元，其行为不构成受贿罪的上诉理由及其辩护人的相关辩护意见，经查，刘*甲收受耿*6000元的事实不仅有证人耿*、陶某某证言直接证明，且有证人耿*丁、耿*甲证言间接印证，其此节上诉理由不能成立，本院不予支持；辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。

本院认为

本院认为，上诉人刘*甲在协助人民政府进行殡葬管理工作中，利用职务便利，收受他人现金6000元，为他人谋取利益，其行为构成受贿罪。原判对受贿罪部分定罪准确，量刑适当，但认定刘*甲犯职务侵占罪、伪证罪不当，本院予以纠正。据此，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条第一款、第三百八十三条第一款第（三）项、第九十三条第二款、第六十四条，《全国人*务委员会关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九十三条第二款的解释》，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（三）项的规定，判决如下：

二审裁判结果

一、撤销安徽省阜南县人民法院（2014）南刑初字第00271号刑事判决。

二、上诉人（原审被告人）刘*甲犯受贿罪，判处有期徒刑一年。

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）

三、对上诉人刘*的违法所得人民币6000元予以追缴，上缴国库。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年四月二十日