胡**赌博罪，胡**开设赌场罪二审刑事裁定书

审理经过

霍邱县人民法院审理霍邱县人民检察院指控原审被告人胡*甲犯赌博罪、开设赌场罪一案，于2014年9月4日作出（2014）霍刑初字第00238号刑事判决。原审被告人胡*甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

一审法院查明

原判认定：2012年四五月份的一天上午11时许，被告人胡**伙同张某某、田*等人在叶集试验区孙岗乡罗大桥附近开设赌场，由田*准备赌具，胡**联系参赌人员，当天通过“赌干子”方式胡**等人抽头一万余元。后胡**、田*、张某某等人将赌博场地换到叶集区孙岗乡新楼村，连续三天下午，由胡**联系参赌人员，田*准备赌具，三场胡**等人抽头两万余元。

上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证实：

1、人口信息，证实胡**出生于1970年3月7日，已达到刑事责任年龄。

2、六安市公安局叶集改革发展试验区分局出具的“到案经过”，证实胡**归案情况。

3、提取笔录、提取手机短信照片，证实王*通过手机短信向胡*甲催要欠款情况。

4、指认笔录、现场方位示意图、指认现场照片，证实田*指认胡**等人在叶集试验区孙岗乡新楼村后庄队、新楼村绿源队开设赌场位置。

5、辨认笔录，证实林某某辨认出在赌场放高利贷的王*；胡*甲辨认出接送其到赌场的田*、借给其二万元供其赌博的王*；田*辨认出开设赌场的胡*甲、在孙岗驾校旁边参与赌博的吴*；吴*辨认出在孙岗乡境内村庄的草山上开设赌场并参与赌博的胡*甲、在赌场开车接送参赌人员的田*。

6、证人胡**的证言，证实2013年12月份，其听父亲胡**说欠别人800万左右的赌债，欠汪某某、南京的“来子”、“二黑”和“二黑”父亲、“红霞”、“霞子”父母等人的钱，除了“二黑”父亲和“红霞”通过电话要债的以外，其他人都到其家要过债。其父亲在合肥、南京、河南省固始县、六安、霍*乌龙老家附近、叶集等地赌过钱。2012年10月份的时候，其父亲在叶集孙岗乡快到齐*的地方，开了一次赌场，赌博的方式是赌干子，开设赌场的人有其父亲，但也有其他人，是谁其搞不清楚。其父亲开的这次场子抽头三万多块钱，抽头的方式是1000元抽50元。当时有个叫“霞子”的乌龙人在场子里赌钱，还打架了。

7、证人王*的证言，证实具体时间记不清了，好像是2013年的时候，那天中午吃过饭，其在乌龙镇街道的家里接到胡**的电话，胡**提出向其借二万块钱斗牌，并讲过两天就还，到时候多还点。其从乌龙信用社的自动取款机里取了二万元钱，坐从乌龙到叶*的客车在孙岗街道下的车，下车后等了十分钟左右，胡**叫专门用来接送参赌人员的一辆银灰色的昌河面包车接其，其就坐车从孙岗街道的岔路口向齐*的方向走了二十分钟左右到的赌场，那地方离齐*街道约有四五公里的距离，赌场设在农村一块泥土空地上，在空地上搭了一个棚，棚里面用一块木板搭的桌面，周围围了四五十人，赌的方式比较简单，把两枚硬币用手捻转然后用碗罩住猜正反。其去的时候，胡**因为没有钱站在旁边看，其把二万块钱递给胡**后他开始参与赌博，其在旁边看着，胡**赢钱的时候每局押2000元至3000元不等，输钱的时候每局就押300元至500元不等，其他参与赌钱的人每局押300元至4000元不等。其在旁边看了将近两个小时就离开了，其离开的时候胡**输的快没钱了。

8、证人田*的证言，证实2012年四五月份的一天上午11点钟左右，胡*甲打电话问其在哪，后胡*甲找到其讲“今天下午河南固始县那边的老*和妞*准备到这边打牌，你看可能在哪找个地点”，其就带着胡*甲在孙***城楼队的一个池塘旁边找了个场地，在其嫂子家找了一张正方形的桌子，二十多张板凳搬到池塘边上一块空地上，在一个大树底下，因为桌子坐不下这么多人，其开车到霍邱户胡**街道一个做家具的店里买了一块比较大的长方形的板子垫在桌子上。场地准备好后，胡*甲先联系负责接送河南参与赌博的人到场地先熟悉一下，然后由其将参与赌博的人带到赌场。安徽这边参与赌博的人胡*甲联系好后让他们在齐*和孙*交界处的罗大桥等着，然后其开车带着他们到赌场，当天河南来了三四十个人左右，安徽这边其接送的有二十多个人，他们在赌场里赌干子，当天的碗是其从其嫂子家拿的一个吃饭的碗，硬币是河南和安徽两边一边提供一枚硬币，其记不得具体是谁提供的了。当天胡*甲一直坐庄家，其他人在旁边押，每局输赢在8000元至10000元左右，其每局押300元至500元，赌了三个小时左右。抽头是按5%来抽，也就是100元钱抽5元，总共抽头在10000元左右。当天其输了3000元左右。结束后其再把场地上用过的桌子板凳还回去，胡*甲给了其600元安排场地、接送参与赌博人的费用。在赌博的过程中，胡*甲钱输光了，王*还过来送了二万元钱给胡*甲。参与赌博的人中河南那边的其认识的有老*、妞*、永子，豹子负责开车接送。安徽这边其认识胡*甲、曹**、乌龙的大灿、麻子、彭*。赌场是老*、妞*、胡*甲开的。这次之后的连续三天都是在孙*乡新楼村绿原队的一个草山上设的场地，但在草山上比较热，胡*甲让其买个遮阴网搭在上面。第二天中午其从草山旁边的老百姓家花100元左右租了两张桌子和十几个凳子搬到草山上，然后用四根竹竿把买的遮阴网给撑起来，十二点多的时候，胡*甲打电话问场地可弄好了，其讲弄好后，胡*甲带着参与赌博的人到罗大桥，其开车带着他们到赌博场地，当天来的人有五六十个人，都是开车过来的，车子停在村庄里面，每次来都是赌干子，老*坐庄，旁边的人每局少的押300元、500元，多的押2000元不等，每局输赢在10000元左右，每局也是按5%抽头，总共赌了三个小时左右，到了下午5点钟就结束了，总共抽头在10000元的样子。这次其没有参与赌博，忙着招呼人，有时候要开三轮车接人、送人，结束后胡*甲给其700元钱。在草山上第二次、第三次都是和第一次差不多，都是由其来准备桌椅，来赌博的人也差不多，第二次的时候吴*和曹**来了，一开始是胡*甲坐庄，吴*来了后由吴*坐庄，吴*坐庄的时候赌的比较大，每局输赢在30000元左右，第二次的时候其输了将近20000元钱，第二次输钱后，第三次其就没赌了。在赌博过程中抽头和上次都是一样的，第二次胡*甲输光就没赌了。第一次抽头10000多元，胡*甲看其输的比较多，就从抽头里给了其1000元钱。第三次就赌了一个多小时，好像是抽头2000元样子，其认识的参赌人员和第一次一样。

9、证人吴*的证言，证实2013年秋天一天中午11点半左右，“曹**”（学名曹**）打电话约其到胡*甲在叶集孙*开的赌博场玩玩。下午“曹**”把其带到叶集金谷园大酒店对面的金凯悦宾馆下面等着，“曹**”打电话给胡*甲，胡*甲从宾馆出来上车后就直接到赌场，赌场的位置在孙*往齐王方向走，离齐王还有二三公里，孙*境内的一个村庄里的山坡上搭了一个棚，下面放了一个大桌子，桌子上面放了一个长方形的三合板，旁边放了一些凳子，到赌场的时候是下午两点钟左右，别人都赌一会了，当天去的有二十多人，其认识的有“大嘴”、“老怀”、胡*甲、老田、“曹**”，还有一些人叫不出名字，但能辨认出来。一开始是“大嘴”坐庄“斗干子”，每人押300元至500元不等，押的人少，没有抽头。其等人去后，由胡*甲坐庄，“曹**”在胡*甲旁边吃赔钱，旁边押的人就多了，有十几个人，“老怀”、田*等人每局押300至2000元不等，其每局押300元至1000元左右，每局输赢在10000元，按5%抽头，一场下来能抽七八千元。当天是胡*甲开的赌场，“老田”帮忙找的场地，有没有其他人的份其不清楚。隔了一天，其和“曹**”寻找赌局，胡*甲安排“老田”开了辆银灰色面包车到孙*驾校接他们，赌场的位置也在第一次去的草山上，只是换了个位置，桌椅摆设和第一次去差不多，去的有二十多个人，其认识的有“大嘴”、“老怀”、“永子”、胡*甲、老田、“曹**”，“曹**”帮胡*甲吃赔钱，胡*甲一直在坐庄，旁边有十几个人在押，其每局押300元至1000元左右，每局输赢在10000元左右，按5%抽头，一场下来能抽七八千元。这次开赌场的和第一次一样。

10、被告人胡**的供述和辩解，证实其平时没有职业，主要是在各个赌场里赌博。2012年五六月份的一天下午1点钟左右，其接到田*的电话约其到他开的赌场去玩。其自己开车从乌龙的水泥路往齐王街道上去，田*在齐王街道上开了一家饭店，其去到后等了半个小时左右，等够一车人就出发了，坐的是一辆白色的比较旧的面包车，往孙岗方向去，走了大约三公里左右就到了，场子在一片竹林旁边的空地上，桌子腿是用铁管焊接起来的，上面放了一块白色长方形的木板，大约有两米长、一米宽，当天参与赌博的有五六十人，每局参与赌博的人有十几个人，赌的是干子，参与的人每把押钱从300元至3000元不等，其每局押三百、五百，玩了五六局，大约一个多小时，输了2000多，输完钱后就走了，后来听说他们斗了三个小时左右，参与赌博人员有王*、田*、老*、稳当、妞*。场子有老*、妞*的份，田*招呼的人，不知道有没有田*的份子。每1000元中抽50元，一场下来能抽八千至一万多元。第二次也是在孙岗那边的那个场子里玩的，中间隔了三四天，也是田*打电话叫其去的，当天是在下午2点钟左右，赌的也是干子，当时场子里有四五十人，参与赌博的人每局押300元至4000元不等，其每局押500元至800元不等，其当天没带钱，从王*手中借了二万元的高利贷，玩了三个多小时，把钱输完后差不多也快散场了。这次的场子还是“老*”和“妞*”开的。

一审法院认为

据此，原判认为被告人胡*甲伙同他人开设赌场，抽头渔利，其行为构成开设赌场罪，应予惩处，违法所得应予追缴。被告人胡*甲系与他人共同犯罪，在共同犯罪中起主要作用，应按其参与的全部犯罪处罚。案经**委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，认定被告人胡*甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，罚金三万元；被告人胡*甲的违法所得予以追缴，上缴国库。

二审请求情况

胡**上诉称：其只是去赌博，没有营利，没有开设赌场，且证人胡**、田*、吴*的证言对时间的陈述有出入，原判认定事实不清，证据不足，请求二审法院改判其无罪。其辩护人持基本相同的辩护意见。

本院查明

二审审理查明的事实和一审一致，并有经一审庭审举证、质证的证据证实，足以认定。

关于胡**及其辩护人称原判认定事实不清，证据不足，请求改判胡**无罪的上诉理由及辩护意见，经查，证人胡*乙、田*、吴*的证言对于开设赌场的地点、赌场的布置、赌博方式、抽头金额的表述基本一致，且证人田*、吴*的证言对于开设赌场的分工、参赌人员的表述基本一致，并有指认笔录、辨认笔录相互印证，足以认定胡**开设赌场的行为，因此，虽然证人证言对于开设赌场时间的陈述有出入，但不影响该案基本事实的认定。故胡**及其辩护人的上诉理由、辩护意见不能成立，不予采纳。

本院认为

本院认为：上诉人胡*甲伙同他人开设赌场，抽头渔利，其行为构成开设赌场罪，应依法惩处。在共同犯罪中，胡*甲起主要作用，应按其所参与的全部犯罪处罚。对胡*甲的违法所得，予以追缴。原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一四年十二月九日