汪**、杨**等开设赌场罪二审刑事裁定书

审理经过

六安**民法院审理六安市金安区人民检察院指控原审被告人汪**、杨**、张**、陈*甲犯开设赌场罪一案，于2014年1月23日作出（2014）六金刑初字第00013号刑事判决。原审被告人汪**、张**不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。

一审法院查明

原判认定：2011年12月至2013年6月，被告人汪**为了牟取非法利益，陆续购买具有赌博功能的电子游戏机（下称“老虎机”），自2012年5月份起，以参与盈利分成的方式，先后雇佣被告人杨**、张**、陈*甲三人与其共同经营管理“老虎机”。四被告人使用皖N号小货车，向六安市金安区、裕安区和霍邱县境内的超市、浴池、排档以及建筑工地等127处地点，投放“老虎机”供他人赌博，共获利人民币65874元。

其中被告人汪**伙同被告人杨**在六安市金安区、裕安区32处地点投放老虎机36台，共同获利人民币19685元；被告人汪**伙同被告人张*甲在六安市金安区、裕安区和霍邱县27处地点投放老虎机31台，共同获利人民币20710元；被告人汪**伙同被告人陈*甲在六安市金安区、裕安区41处地点投放老虎机44台，共同获利人民币18537元；被告人汪**在六安市金安区、裕安区27处地点单独投放、管理老虎机28台，从中获利人民币6942元。

2013年6月14日，被告人汪**、张**驾驶皖N号小货车运输“老虎机”向乡下投送时，被公安民警查获。

另查明：案发后，被告人杨**、陈*甲经公安机关电话通知，均主动向公安机关投案。

原判根据物证手机和物证“老虎机”、小货车的照片，书证笔记本、手机短信、扣押清单、到案经过、户籍证明，现场勘查笔录、搜查笔录、辨认笔录，证人王**、牛*、谭*、苏*、李**、潘**、郑*、许**、张**、戚*、文*、张**、孙**、汪**、贺*、刘**、周**、梁*、方*、王**、周**、桑*、罗*、郝*、潘**、徐**、王**、李**、许**、万*、林**、秦**、黄**、王**、黄*乙、袁*、荣*、徐**、蒋*、杨**、胡**、沈**、尚*、王**、曹*、王**、邹*、张**、秦**、沈**、刘*乙、邬*、张**、彭*、熊*、钱*、赵**、吴**、王**、李**、田*、孙**、吴**、胡**、李**、鲍*、陈**、卫某甲、杨**、陈**、徐**、汪**、姜*、赵**、闵*、傅*、范*、林**、柏*、王**、吕*、毛*、刘*丙、华*、马*、陈**、栾*、黄*丙、张**、徐**、叶*、张**、徐**、张**、许**、黄*丁、黄*戊、戴*、汪**、汤*、项*、程*、鲁*、黄*己、吴**、卫**、周**、杨**的证言，被告人汪**、张**、杨**、陈**的供述等证据认定上述事实后认为：被告人汪**、张**、杨**、陈**开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。各被告人投放的赌具数量多，投放地点多，且跨区域作案，社会影响恶劣，应当认定为情节严重。在共同犯罪中，汪**起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；张**、杨**、陈**起次要作用，均系从犯，应当从轻或者减轻处罚。汪**、张**归案后如实供述自己的罪行，具有坦白情节，可以从轻处罚；杨**、陈**经公安机关电话通知，主动到案，并如实供述自己的罪行，均属自首，可以从轻或者减轻处罚。各被告人均系初犯，可酌情从轻处罚。综合衡量上述情节，对被告人汪**从轻处罚，对被告人张**、杨**、陈**减轻处罚。被告人杨**、陈**认罪态度较好，悔罪表现明显，根据其犯罪情节和悔罪表现，其没有再犯罪的危险，对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《最**法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定判决：一、被告人汪**犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金四万元；

二、被告人张*甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金二万五千元；三、被告人杨*甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金二万元；四、被告人陈*甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金二万元；五、被告人汪**、杨*甲、张*甲、陈*甲的违法所得予以追缴；六、扣押在案的皖N号小货车、老虎机、老虎机主板、投币器、手机等作案工具全部予以没收。

二审请求情况

汪**上诉提出：其具有坦白情节；社会危害性较小；主观恶性小。原判量刑过重，要求二审改判。

汪**的辩护人未提出辩护意见。

张**上诉提出：其犯罪时间短，盈利金额少，不属情节严重。原判量刑过重，要求从轻处罚。

张**的辩护人发表了如下辩护意见：1、一审法院认定被告人汪**、张**等人犯开设赌场罪，属情节严重不当，量刑过重；2、被告人张**属从犯，当庭自愿认罪，具有从轻处罚情节，要求对其适用缓刑。

本院查明

经审理查明：原判认定上诉人汪**、张**、原审被告人杨**、陈*甲犯开设赌场罪的犯罪事实，有一审判决所列举的证据予以证实，上述证据均经原审举证、质证。二审中上诉人汪**、张**对原判认定的事实、证据并无异议，也未提供新的证据，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，本院依法予以确认。

本院认为

本院认为：上诉人汪**、张**、原审被告人杨**、陈*甲以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，依法应予惩处。各被告人投放的赌具数量多，投放地点多，且跨区域作案，社会影响恶劣，应当认定为情节严重。张**及其辩护人提出本案不属于情节严重的辩护意见，本院不予采纳。在共同犯罪中，汪**起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；张**、杨**、陈*甲起次要作用，均系从犯，可以减轻处罚。汪**、张**归案后如实供述自己的罪行，具有坦白情节，可以从轻处罚；杨**、陈*甲经公安机关电话通知，主动到案，并如实供述自己的罪行，均可认定为自首，可以减轻处罚。根据原审被告人杨**、陈*甲的犯罪情节和悔罪表现，对二人均可以减轻处罚并适用缓刑。原判事实清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人汪**、张**可从轻处罚的上诉理由，原判已作认定，并在量刑时充分体现。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一四年四月十七日