张**、林*甲开设赌场罪二审刑事裁定书

审理经过

莆田**民法院审理莆田市荔城区人民检察院指控原审被告人张**、林*甲犯开设赌场罪一案，于二〇一五年三月五日作出（2015）荔刑初字第420号刑事判决。原审被告人张**不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

一审法院查明

原判认定，2014年2月15日，被告人张**、林*甲合伙租用张**位于莆田市城厢区永乐路X号的房子开设“悦隆商行”，提供场地供他人玩麻将等赌博游戏，并雇用张**、彭*（已行政处罚）负责煮饭、打杂。2014年3月18日，莆田市公安局荔城分局民警查获该赌场，并当场扣押麻将等赌博工具，抓获被告人张**、林*甲以及参赌人员张**、林*乙、朱*、张**，扣押张**、林*乙、朱*等人的赌资共计22300元；扣押被告人张**非法获利3400元、被告人林*甲赌资及非法获利共计22750元。赌场经营至被查获时，非法获利20000余元。

原判另查明：1.被告人张**曾因犯开设赌场罪，于2012年10月15日被逮捕，同日变更为取保候审，又于2013年8月20日被逮捕，后于2013年10月21日被莆田市城厢区人民法院（2013）城刑初字第30-1号刑事判决书判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月，并处罚金人民币十三万元，缓刑考验期限自2013年11月1日起至2017年4月30日止。其因该案于2013年10月22日被释放，期间被羁押2个月零4天。2.2014年5月13日，莆田市第一看守所向莆田市公安局秀屿分局转去被告人张**提供其他案件犯罪嫌疑人藏匿地址的线索。同月21日，莆田市公安局秀屿分局民警经提讯张**，获得因涉嫌非法拘禁罪被上网刑拘的犯罪嫌疑人魏某某及其女友“阿*”藏匿地点示意图。同年6月19日，民警根据张**提供的地址图，抓获魏某某及吴某某（“阿*”），该二人于同日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕，同年8月21日被移送审查起诉。

原判认定上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：

1.房屋租赁合同、汇款记录、证人张**的证言，证明被告人张**租用位于莆田市城厢区永乐路66号房屋的情况。

2.现场照片，证明案发现场的情况。

3.检查笔录，证明公安机关于2014年3月18日对位于城厢区永乐路66号的悦隆商行进行检查，当场查获被告人张**、林**及其他相关人员，扣押麻将等赌博工具、以及张**、林**、朱*等人的赌资共计22300元；扣押被告人张**非法获利3400元、被告人林**赌资及非法获利共计22750元。

4.扣押决定书、扣押清单，证明公安机关从被告人张*甲处扣押人民币3400元、麻将3副。

5.行政处罚决定书及行政罚款收据，证明张**、林**、朱*、张**、张**、彭*被行政处罚的情况。

6.抓获经过，证明两被告人的归案经过。

7.证人朱*、林**、张**的证言及辨认笔录，证明案发当天，其三人因在“悦隆商行”参与赌博被公安机关抓获。“悦隆商行”系由林*甲开设，林*甲还为其赌博提供赌具，并从中收取堂钱；朱*、林**还辨认出在悦隆商行内一楼大厅看店的男子系张*甲，“牛山”系林*甲。

8.证人张**的证言，证明其曾三次在“悦隆商行”参与赌博。牛山”与张*甲合伙开设该商行，提供赌具供他人赌博，并从中收取堂钱。

9.证人张**的证言，证明其受张*甲雇佣在“悦隆商行”负责给参赌人员煮饭。

10.证人彭*的证言，证明其受雇在“悦隆商行”打杂。

11.被告人张**、林**对起诉书指控的犯罪事实供认不讳。

12.莆田市第一看守所犯罪线索转递函，魏某某及吴某某藏匿地点示意图，在逃人员登记／撤销表、莆田市公安局秀屿分局抓获在逃人员魏某某、吴某某经过说明，魏某某及吴**被抓获现场照片，魏某某及吴某某的拘留证、起诉意见书，证明2014年5月13日，莆田市第一看守所向莆田市公安局秀屿分局转去被告人张**提供其他案件犯罪嫌疑人藏匿地址的线索。同月21日，莆田市公安局秀屿分局民警前往莆田市第一看守所提讯张**，张**向民警提供了因涉嫌非法拘禁罪已被上网刑拘的犯罪嫌疑人魏某某及其女友“阿*”藏匿地点示意图。同年6月19日，民警根据张**提供的地址图，抓获魏某某及吴某某（“阿*”），该二人于同日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。同年8月21日，犯罪嫌疑人魏某某因涉嫌非法拘禁罪致人重伤，犯罪嫌疑人吴某某因涉嫌非法拘禁罪致人重伤、容留他人吸毒罪被移送审查起诉。

13.证人陈*的证言，证明其曾告知同监房监友张*甲关于魏某某及魏女友“瓜瓜”涉嫌犯罪在逃的事情。2013年年底，其有去过魏某某住处几次，知道魏某某的详细地址，但其并未告诉张*甲魏某某的详细地址，其无法绘制出魏某某的详细地址图。

14.被告人张*甲供称，其在羁押期间，通过同监房监友陈*得知在逃人员魏某某及魏女友的详细地址，并绘制了该二人详细地址示意图提供给侦查人员。

15.莆田市荔城区人民法院（2002）荔刑初字第045号刑事判决书、莆田市公安局秀屿分局行政处罚决定书、莆田市秀屿区人民法院（2011）秀刑初字第38号，证明被告人张*甲前科及曾被行政处罚的情况，被告人林*甲前罪情况。

16.莆田市城厢区人民法院（2013）城刑初字第30-1号、释放证明书、执行通知书，证明被告人张**曾因犯开设赌场罪，被判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月，并处罚金人民币十三万元（已缴纳），缓刑考验期限自2013年11月1日起至2017年4月30日止。其实际被羁押2个月零4天。

17.户籍证明，证明被告人张**、林**的出生时间等身份情况。

一审法院认为

原判认为，被告人张**、林*甲以营利为目的，利用固定场所开设赌场，非法获利20000元，其行为均已构成开设赌场罪。被告人张**在缓刑考验期限内又犯新罪，应当依法撤销缓刑，将前罪与本罪所判的刑罚并罚。被告人张**、林*甲犯有前科，可酌情从重处罚。被告人张**具有立功表现，可予从轻处罚。二被告人归案后能如实供述自己的罪行，且能退出违法所得，依法可予从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条的规定，作出判决：一、撤销福建省莆田市城厢区人民法院（2013）城刑初字第30-1号刑事判决书中被告人张**犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月，并处罚金人民币十三万元的缓刑部分；二、被告人张**犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元，原犯开设赌场罪，被判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币十三万元；总和刑期有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币十三万五千元。决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币十三万五千元（已缴纳人民币十三万元）；三、被告人林*甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；四、扣押在莆田市公安局荔城分局的违法所得人民币二万元，予以没收，上缴国库；五、扣押在莆田市公安局荔城分局的作案工具麻将牌三副，予以没收，依法处理。

原审被告人张**及其辩护人诉辩称：上诉人张**具有立功、如实供述罪行、缴纳罚金等法定及酌定从轻处罚的情节，原判量刑偏重，请求从轻处罚。

经审理查明，原判认定上诉人张**、原审被告人林*甲犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实充分，据以认定的证据来源合法，内容客观真实且能相互印证，均经原审庭审举证、质证。本院予以确认。

另查明，二审审理期间，上诉人张**的家属代为缴纳罚金人民币5000元。

本院认为

本院认为，上诉人张**及原审被告人林*甲以营利为目的，利用固定场所开设赌场，非法获利20000元，其行为均已构成开设赌场罪。原判在量刑时，对上诉人张**具有立功、能如实供述罪行等从轻处罚的量刑已予以考虑，量刑并无不当；罚金属于上诉人法定应予缴纳的，上诉人在二审期间缴纳罚金不能成为对其从轻处罚的理由，故上诉人张**及其辩护人提出的原判量刑偏重，请求再予从轻处罚的诉辩理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉人张**的上诉，全案维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一五年五月十四日