吕*与卞*离婚后损害责任纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人吕*为与被上诉人卞*离婚后损害责任纠纷一案，不服浙江省义乌市人民法院（2015）金**初字第1648号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了公开开庭审理。上诉人吕*、被上诉人卞*到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审原告诉称

原审原告吕*诉称：吕*与卞*于2012年4月认识，年月日登记结婚，后一起在义乌做针织品生意。2013年9月4日，吕*因法律意识欠缺被判入狱九个月。吕*在羁押期间，将厂内的人财物及银行卡、信用卡全部交与卞*。吕*交给卞*的银行卡余额有12万多，厂房才租赁下来，厂房内可用资产不少于80万元。但2014年6月3日吕*释放时银行卡里的钱不超过100元，厂房内没有库存产品，反而欠工人工资、水电费近5万元，还欠几十万元货款。2014年10月双方在金华市婺城区人民法院调解离婚。在吕*羁押期间卞*租赁义乌诚信一区89栋3单元304室和第三者同居。请求判令卞*给付吕*婚姻过错财产损害赔偿损失33300元及精神损害抚慰金15000元。

一审被告辩称

原审被告卞*辩称：吕*在2013年9月3日交给我的银行卡余额是25598元，吕*被限制自由后我一个人支撑公司，所有业务往来都是从他卡里支出。在吕*被刑拘后我为他聘请律师花了2万元，交房租花了78000元，税收243900元。在吕*限制自由的九个月内我照顾了他们家人七个月。我是公司的法人，卖了五台机器现在还有三十多台，卖机器是因为厂里接了一个十五万元的外贸单，公司欠债八十多万都是我在还的。6月25日我的包和车都被吕*抢走了，抢走车后又把厂里的东西搬走。吕*说我有第三者，其实我是和朋友一起去玩，我不愿意赔偿。

一审法院查明

原审法院审理查明：吕*与卞*于年月日登记结婚，2014年10月13日经金华市婺城区人民法院调解离婚。（2014）金**初字第2660号民事调解书确认：一、双方离婚；二、各自的生活用品归各自所有；三、夫妻共同财产及夫妻共同债权债务双方另行处理。

一审法院认为

原审法院审理认为：当事人对自己的主张有责任及时提供证据，没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。吕*诉请卞*因婚姻过错并要求赔偿损失33300元、精神损害抚慰金15000元，但庭审中吕*提供的证据不足以证明这一事实主张，无法证明卞*存在《中华人民共和国婚姻法》第四十六条规定的情形，故对吕*的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条之规定，判决：驳回吕*的诉讼请求。案件受理费504元，由吕*负担。

上诉人诉称

宣判后，原审原告吕*不服，向本院提起上诉称：一审中，吕*举证充分，证据间互相印证，形成证据链，能够证明卞*在与吕*婚姻存续期间存在与异性长期同居的行为。卞*的过错行为是导致吕*与卞*离婚的直接原因。请求二审法院撤销原判并依法改判。

被上诉人辩称

被上诉人卞*辩称：我是没有第三者的，因为吕*在坐牢期间，我需要有人帮忙，所以结交了一些异性朋友。另外吕*提供的照片都不是我和第三者两个人单独的，而是有很多朋友同行的。吕*提供的裸照是别人在微信里发给我的。我根本不存在外面的第三者，没有过错。我们已经离婚一年多了，也不能证明是婚姻关系存续期间的问题。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判，驳回上诉。

二审中，上诉人吕*向本院提交下列证据：1、照片一组共34张，证明在2014年2月至6月期间，卞*与姚某某共同在义乌诚信一区89幢3单元304室内同居的事实。2、通话录音光盘及整理文字材料，证明在我被拘留的2013年9月至2014年6月婚姻存续期间，卞*除了跟姚某某外还有跟其他男人有不正当关系，还亲口承认义乌诚信一区的房子是卞*花钱租下来的。卞*质证认为，对证据1的真实性有异议，这些照片我从来没见过也没拍过，无法确认照片是谁拍的，另外这些衣服也不是我的，不能达到吕*的证明目的；对证据2的真实性无异议，但这是双方吵架的时候，故意刺激吕*的话，内容不是事实。本院认为，证据1的真实性卞*有异议，且无法确定照片拍摄于吕*与卞*婚姻存续期间，本院对其证明力不予认定；证据2通话中双方存在争执且卞*情绪激动，故无法达到吕*的证明目的。

卞*向本院提交下列证据：1、淘宝交易明细记录34页（复印件），证明我为家庭装潢，曾经购买过装潢材料；2、金华市婺城区人民法院的民事裁定书及起诉状等诉讼材料一份8页（复印件），证明生效的裁判文书已经确认我和姚某某之间没有不正当关系；3、金华市婺城区人民法院的拘留决定书1页（复印件），证明我已经一无所有了；4、请律师的协议书1页（复印件），证明吕*在坐牢期间，我用卡*的2万元钱其请辩护人，双方已无共同财产。吕*质证认为，对证据1的真实性有异议，家里装潢都是我自己花钱的；对证据2的真实性无异议，但不能达到卞*的证明目的；对证据3的真实性无异议，被拘留是因为卞*自身的原因，因为她故意拖欠不还；对证据4的真实性无异议，但律师的代理费是由我姐姐现金支付的，不能证明卡*的钱是支付我的律师辩护费。本院认为：对证据1的真实性吕*有异议，本院对其证明力不予认定；证据2、3、4不能达到卞*的证明目的。

本院查明

经审理查明，原判认定事实清楚，证据充分，本院予以确认。

本院认为

本院认为：吕*主张卞*在婚姻关系存续期间存在与异性长期同居等行为，并据此要求卞*赔偿损失。吕*对自己的主张有责任提供证据，其未提供足够证据证明卞*有《中华人民共和国婚姻法》第四十六条规定的情形，在卷证据亦不足以认定卞*在婚姻存续期间与其他异性长期同居，吕*应承担举证不能的不利后果。吕*的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费1008元，由上诉人吕*负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年十二月七日