西安西**有限公司与西安东**有限公司侵权纠纷一审民事判决书

审理经过

原告西安西**有限公司（以下简称西**司）与被告西安**有限公司（以下简称东晖公司）侵权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告西**司之委托代理人贺**，被**公司之委托代理人高勋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告西矿公司诉称，2009年6月，原告与冀东水**任公司（以下简称冀**司）签订合同，取得冀**司“新型干法水泥生产线窑头电收尘器安装工程”。合同第十一条第七款约定，乙方不得转包，分包必须征得甲方书面同意。2010年5月31日，原告将冀东璧山电除尘设备安装承包给本案的被告。当日，被告与受害人贾**签订合同，将该工程转包给贾**。2010年7月12日，贾**在施工过程中不慎坠落到距2楼5米高平台上受伤。关于贾**人身损害赔偿一案，重庆市璧山县人民法院以（2010）璧民初字第3797号及重庆**人民法院（2011）渝一中法民终字第05907号民事判决认定，原告未经冀**司同意，擅自将工程转包给没有安装资质和安全生产条件的本案被告，应对贾**的损害应当承担连带赔偿责任。被告东**司又将工程转包给没有营业执照、没有相应资质和安全生产条件的贾**，因此判决认定贾**承担20%的过错，本案原被告连带承担80%的过错责任，即判决本案原被告连带承担贾**损失共计206124.14元（已经给付4.6万元）及精神损害抚慰金2万元。判决生效后，原告先后于2011年12月9日，2012年1月16日，2012年4月16日、2012年6月15日共计付款给贾**180124.14元。现诉至法院，要求判令被告按照上述判决认定的事实返还原告垫付上述款项。

被告辩称

被告东**司辩称，原告所述贾**人身损害案件事实无异议，该判决书中认定的已付4.6万是其支付的，对原告支付给贾**的180124.14元数额无异议。但认为其和贾**签订有工程承揽合同，贾**作为实际承揽人、施工人，应当自行承担责任。其不应该承担贾**的赔偿责任，也不承担原告垫付后给原告返款的责任；从本案事实看，贾**就是包工头，并非实际付出劳务工人，所以不能按贾**一贯主张的以雇佣关系来承担责任；按照重**院和新**院相关判决，认为原告违反合同约定，将工程违法转包给被告的合同是无效的。被告又将上述工程转包给贾**的合同也是无效的。因此，原告属于违法转包，审查不严，导致贾**承揽工程，造成伤害，原告应该直接向贾**承担赔偿责任。故表示不同意原告诉请。

本院查明

经审理查明，2009年6月，原告（乙方）与冀**司（甲方）签订合同，取得冀**司“新型干法水泥生产线窑头电收尘器安装工程”。合同第十一条第七款约定，乙方不得转包，分包必须征得甲方书面同意。2010年5月31日，原告将其承包的冀东璧山电除尘设备安装承包给被告。当日，被告与受害人贾**签订合同，将该工程转包给贾**。2010年7月12日，贾**在施工过程中不慎坠落到距2楼5米高平台上受伤。关于贾**人身损害赔偿一案，重庆市璧山县人民法院以（2010）璧民初字第3797号及重庆**人民法院（2011）渝一中法民终字第05907号民事判决认定，被告将工程转包给没有营业执照、没有相应资质和安全生产条件的贾**，因此对贾**的损害承担赔偿责任。原告未经冀**司同意，擅自将工程转包给没有安装资质和安全生产条件的被告，应对贾**的损害承担连带赔偿责任。因此判决认定贾**承担20%的过错，本案原被告连带承担80%的责任，即判决本案原被告连带承担贾**损失共计206124.14元（已经给付4.6万元）及精神损害抚慰金2万元。判决生效后，原告先后于2011年12月9日，2012年1月16日，2012年4月16日、2012年6月15日共计付款给贾**180124.14元。原告遂诉至本院，要求被告返还上述垫付款项。

庭审中，被告认为原告属于违法转包，审查不严，才导致贾**承揽工程，造成伤害，故原告应该直接向贾**承担赔偿责任，其不应承担责任，表示不同意原告诉请。

以上事实，有重庆市璧山县人民法院以（2010）璧民初字第3797号、重庆**人民法院（2011）渝一中法民终字第05907号民事判决书、收条及当事人庭审陈述在卷佐证。

本院认为

本院认为，法人合法的财产权利依法受法律保护。本案中，经生效法律文书确定，原被告应连带承担受害人贾**各项损失共计206124.14元（包括已经给付4.6万元）及精神损害抚慰金2万元，现原告垫付了款项共计180124.14元，依法向被告追偿，符合法律规定，本院依法予以支持。但原被告间承担责任应按照各自过错比例承担责任，本案中，原告未经发包方冀**司同意将工程转包给没有安装资质和安全生产条件的被告，被告又将其转包给没有营业执照、没有相应资质和安全生产条件的贾**个人，因此，原被告对贾**的损害均有过错，双方的赔偿责任比例难以确定，依法应平均承担赔偿责任，故被告应按照上述比例承担责任，其已支付的46000元，应从其承担的份额中扣除。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十四条之规定，判决如下：

裁判结果

被告西安东**有限公司在贾**人身损害一案中应承担赔偿总数226124.14元的50%即113062.07元，扣除其已支付的46000元，本判决生效后十五日内，被告西安东**有限公司返还原告西安西**有限公司垫付的贾**赔偿款67062.07元。

驳回原告西安西**有限公司其余诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费3902元，由原告西安西**有限公司承担1951元，被告西安东**有限公司承担1951元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省**民法院。

裁判日期

二〇一三年十二月五日