漆*甲、漆*乙开设赌场案二审刑事裁定书

审理经过

金寨县人民法院审理金寨县人民检察院指控原审被告人漆*甲、漆*乙犯开设赌场罪一案，于2014年7月24日作出（2014）金刑初字第00077号刑事判决。原审被告人漆*甲、漆*乙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

一审法院查明

原审法院查明：2013年3月至4月间，被告人漆*甲邀约被告人漆*乙及易某某、漆*丙等人在金寨县吴家店镇、果子园乡多户村民家中开设赌场，提供赌博工具、组织众人以推“二八杠”方式进行赌博、从中抽头渔利。赌场内分工明确，漆*甲总负责，并安排漆*乙负责联系场地和参赌人员，易某某负责开车接送参赌人员，漆*丙负责望风。具体事实如下：

1.2013年3月份，被告人漆*甲、漆*乙伙同易某某、漆*丙在吴家店镇光明村吴氏祠组吴**弟弟堂屋内开设赌场，邀集姜**、漆*丁、占某等十余人参与赌博，并从中抽头渔利。

2.2013年3月份，被告人漆*甲、漆*乙伙同漆*丙在吴家店镇包畈村何湾组吴某乙家中堂屋内开设赌场，邀集姜*、余**、徐*、吴**等十余人参与赌博，并从中抽头渔利。

3.2013年3月份，被告人漆*甲、漆*乙伙同易某某、漆*丙在吴家店镇光明村南棚河组陈某某老房堂屋内开设赌场，邀集钟某某、姜**、吴**等十余人参与赌博，并从中抽头渔利。

4.2013年3月份，被告人漆*甲、漆*乙伙同易某某、漆*丙在果子园乡佛堂坳村南河组柯于鹤家老堂屋内开设赌场，邀集孙某某、余*甲、桂某某、王**、姜*、徐**、周某某、李**等二十余人参与赌博活动，并从中抽头渔利。

5.2013年3月份，被告人漆*甲、漆*乙伙同漆*丙在果子园乡果子园村毛龙组徐*乙家中堂屋内开设赌场，邀集姜*、郝某某、徐*丙、张*等人参与赌博活动，并从中抽头渔利。

6.2013年3、4月份，被告人漆*甲、漆*乙伙同易某某、漆*丙在吴家店镇吴家店村东风组养鸡场刘某某家中堂屋内开设赌场，邀集余**、孙某某、占*、李**、张**、肖**、徐*等人参与赌博，并从中抽头渔利。

7.2013年4月份，被告人漆*甲、漆*乙伙同易某某、漆*丙在吴家店镇西庄村耀嘴组方家公用堂屋内开设赌场，邀集余**、孙某某、张*、姜*等人参与赌博，并从中抽头渔利。

8.2013年4月份，被告人漆*甲、漆*乙伙同易某某、漆*丙在吴家店镇包畈村屈某某家房屋内开设赌场，邀集徐**、姜*、徐**、肖**等人参与赌博，并从中抽头渔利。

9.2013年3、4月份，被告人漆*甲、漆*乙伙同漆*丙在吴家店镇柳林大河口漆姓人家中多次开设赌场，邀集余**、吴**、周某某、徐**、姜*、钟某某、漆*丁、占*、王*、李**、王**、桂某某、张**、吴**、余**、肖**等众人赌博，并从中抽头渔利。

案发后，被告人漆*乙自动投案、如实供述犯罪事实；被告人漆*甲、漆*乙分别退缴违法所得30000元、15000元。

一审法院认为

原判依据相关书证、证人证言、被告人供述等证据认定上述事实后认为，被告人漆*甲、漆*乙伙同他人以营利为目的，为赌博提供场所，设定赌博方式组织他人赌博，从中抽头渔利，其行为构成开设赌场罪，依法应予惩处。被告人漆*甲邀约他人开设赌场，在共同犯罪活动中起主要作用是主犯。被告人漆*乙受邀约参与开设赌场，在开设赌场犯罪活动中起次要作用是从犯，对于从犯依法应当从轻或减轻处罚；被告人漆*乙有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚；被告人漆*甲当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。案发后两被告人退缴了违法所得，可以酌情从轻处罚。结合本案两被告人的犯罪事实及量刑情节，依法对两被告人分别从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一、三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，认定被告人漆*甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金30000元；认定被告人漆*乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金15000元；没收被告人漆*甲退缴的违法所得款30000元、漆*乙退缴的违法所得15000元。

二审请求情况

漆*甲上诉称：自己如实供述犯罪事实，自愿认罪，系初犯，积极退赃，故原判量刑过重，请求改判缓刑。其辩护人亦提出相同的辩护意见。

漆*乙上诉称：自己系自首，积极退赃，系初犯、从犯，故原判量刑偏重，请求改判缓刑或三个月以内的管制或拘役。

本院查明

二审审理查明的事实和一审审理查明的事实一致，且有经一审庭审举证、质证的证据证实，上诉人亦无异议，本院予以确认。

本院认为

本院认为：上诉人漆*甲、漆*乙伙同他人以营利为目的，为赌博提供场所，组织他人赌博，其行为构成开设赌场罪，依法应予惩处。上诉人漆*甲邀约他人开设赌场，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚；上诉人漆*乙受邀约参与开设赌场，在共同犯罪中起次要作用，系从犯。上诉人漆*甲如实供述犯罪事实，认罪悔罪，且积极退赃，依法予以从轻处罚。上诉人漆*乙主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，且积极退赃，依法予以从轻处罚。原判对两上诉人所具有的从轻处罚情节已作认定，并已予以考虑，故两上诉人及辩护人称原判量刑过重、偏重的上诉理由、辩护意见不能成立，不予采纳。对两上诉人的违法所得应予追缴。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一四年九月二十八日