杨*、钟**等犯生产、销售假药罪一审刑事判决书

审理经过

江苏省泗阳县人民检察院以泗检诉刑诉（2015）297号起诉书指控被告人杨*、钟*甲犯生产、销售假药罪，被告人吴**销售假药罪，于2015年7月7日向本院提起公诉。在审理过程中，本院根据泗阳县人民检察院的建议，于9月30日对该案延期审理，并于10月28日恢复审理。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。泗阳县人民检察院检察员林**出庭支持公诉，被告人杨*、钟*甲、吴*，辩护人杨*、陈*到庭参加诉讼。现已审理终结。

一审请求情况

江苏省泗阳县人民检察院指控：被告人杨*自2012年12月担任江西金**限公司实际管理人以来，以生产、销售假药为目的，雇佣工人印制包装材料，并将药品原料、包装材料制成成品，以“雪莲百痛贴”、“万痛筋骨贴”、“雪莲五毒百痛油”等名义进行包装、销售；被告人钟*甲明知他人生产、销售假药仍帮助运输。2013年以来，被告人杨*等人向被告人吴*等人销售涉案产品计3万余盒，销售金额2万余元。

被告人吴*在明知是假药的情况下，自2013年3月至6月间，仍购进“雪莲百痛贴”、“万痛筋骨贴”、“雪莲五毒百痛油”等产品计2.6万余盒，计1.8万余元，并销售2万余盒，销售金额2万余元。2013年5月，泗阳县公安局民警在泗阳县众兴镇长春路41号被告人吴*处查获扣押涉案产品计5000余盒。

2014年4月23日，泗阳县公安局民警在江西省南昌市青山湖区“江西金**限公司”现场查获并扣押“雪莲百痛贴”、“万痛筋骨贴”、“雪莲五毒百痛油”等21类产品共计45万余盒，涉案金额17万余元。经鉴定，上述涉案21类产品均系假药。公诉机关为此提供相关证据，并据此认为，被告人杨*、钟**、吴*的行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，应当以生产、销售假药罪追究被告人杨*、钟**的刑事责任，以销售假药罪追究被告人吴*的刑事责任，且被告人杨*、钟**系共同犯罪，被告人杨*系主犯、被告人钟**系从犯。

被告人杨*、钟*甲对公诉机关指控没有提出异议。被告人吴*辩称：自己不知道是假药，不构成销售假药罪。

被告人杨*的辩护人提出的辩护意见：1.对公诉机关指控没有异议；2.被告人杨*系初犯、坦白。建议对其从轻处罚。

本院查明

经审理查明，被告人杨*于2012年12月担任江西金**限公司实际管理人，2014年3月13日担任该公司法人代表。自2012年12月份以来，被告人杨*以生产、销售假药为目的，雇佣工人印制包装材料，并将药品原料、包装材料制成成品，以“雪莲百痛贴”、“万痛筋骨贴”、“雪莲五毒百痛油”等名义进行包装、销售；被告人钟*甲明知被告人杨*生产、销售假药仍帮助运输原料、包装材料及成品产品。2013年以来，被告人杨*等人向被告人吴*等人销售涉案产品共计3万余盒，销售金额2万余元。

被告人吴*在明知是假药的情况下，于2013年3月至6月间，仍从被告人杨*经营的江西金**限公司购进“雪莲百痛贴”、“万痛筋骨贴”、“雪莲五毒百痛油”等产品计2万余盒，共计1.8万余元。被告人吴*用喇叭对上述产品以药品名义进行宣传、销售，共计销售2万余盒，销售金额2万余元。2013年5月，泗阳县**管理局在泗阳县众兴镇长春路41号被告人吴*处查获“雪莲百痛贴”“万通活络油”“万痛筋骨贴”“雪莲五毒百痛油”等产品共计5000余盒及宣传小喇叭一个。经泗阳县**管理局认定，上述四种产品均按假药论。

另查明，2014年4月23日，泗阳县公安局民警在江西省南昌**用品有限公司（下称金牛公司）现场查获并扣押“雪莲百痛贴”、“万痛筋骨贴”、“雪莲五毒百痛油”等21类产品计45万余盒，涉案金额17万余元。经泗阳县**管理局认定，上述涉案21类产品均按假药论。

上述事实，有下列证据证实：

1.搜查笔录、现场检查笔录，扣押清单、先行登记保存物品清单及照片等证据证实：2014年4月23日，民警对金牛公司生产地进行搜查，当场查获并扣押各类产品457150盒以及刨床机器、材料等。泗阳县**管理局在吴某处查获“雪莲百痛贴”“万通活络油”“万痛筋骨贴”“雪莲五毒百痛油”产品5000余盒并予以保存，并扣押喇叭一个随案移送。上述产品包装上标明适用于消炎止痛、舒**、活血化瘀、祛风散湿、跌打损伤、坐骨神经、骨质增生等人群以及类似内容。

2.企业信息，公司变更登记申请书，公司章程，证明，工商登记等证据证实，金**司成立于2008年7月29日以及公司股东及法人代表变更情况，2011年3月取得赣卫消字（2011）第0006号消毒产品卫生许可证等情况。

3.银行交易记录等证据证实：被告人吴*等人转款至被告人杨*等人账户的情况。

4.苏州市食品药品检验所关于万**络油等21批样品检验结果的函、泗阳县**管理局认定意见等证据证实：从金**司查获的21批样品标识主要成分与鉴定成分不一致。从金**司查获的21种产品和从被告人吴*查获的四种产品“在包装、标签、说明书中含有功能主治、治疗功能或者药用疗效等”情形，属于药品管理范畴，因系未经批准而生产、销售，均应当按照假药论。

5.证人钟*乙证言证实：2012年开始，儿媳杨*接手管理金牛公司，厂里生产假药。自己于2014年3月左右到杨*厂里帮忙，厂里生产“百莲百痛贴”、“万通活络油”等产品情况。

6.证人姜*、李**、邓*、李*乙、霍*、钟**、邓*、郭**等人证言证实：其曾在金**司上班，该公司生产膏药，杨*负责管理。证人钟**、杨**等人证言证实：从杨*处购买膏药的情况。杨**证言还证实，杨*告诉自己出了一种新药“五毒追风贴”让自己试试。

7.被告人钟*甲证言证实：自己在金**司上班，2012年后杨*在厂里正常负责管理，该厂生产膏药，自己将半成品膏药运至包装厂进行包装，膏药包装名字不一样，但里面膏药都一样，包装好后自己将膏药运到车站，通过物流发送买家。

8.被告人杨*供述证实：2009年时，公公钟**和他人成立金牛公司，自己听到钟**担心膏药出事，后来钟**和他人分开，因为钟**不懂生产膏药，便从他人处购买半成品用于生产。2011年自己开始到厂里帮忙，因为没有生产批号和营业证，不敢生产膏药，后想办法办理生产的卫生许可证。2012年底，自己接手管理工厂，厂里生产膏药，膏药的名字有“万痛筋骨贴”、“藏御风湿骨痛贴”、“风湿骨贴痛”、“五毒追风贴”、“雪莲百痛贴”等，每种膏药的成分一样，都是热溶胶、胶里加冰片和樟脑及中药泡出来的油，只是包装不一样，膏药包装上注明的成分与实际不符，自己知道生产膏药无正规的生产许可证，生产日期、包装成分说明及生产批号是瞎编的，自己知道是假药。

9.被告人吴*在侦查机关供述：2014年3、4月份，自己发现市面有一种叫“雪莲百痛贴”的产品，自己便联系厂家购买，所购产品卖掉之后又从该厂购买其他产品，自己共购买“雪莲百痛贴”“万痛筋骨贴”、“万通活络油”、“雪莲五毒百痛油”等产品共计1.8万余元，通过银行卡转账给“杨**”、“杨某”的账户，已经卖掉一万多元的货，剩四千余元的货。自己拿到货后放在报刊亭或者逢集时销售，购买价为每盒约8角，销售价为每盒约1.5元。其还供述，自己无药品经营许可证，认为所购产品是保健品，批准文号为赣卫消证字（2011）第0006号，药品是药字号，自己将产品当药品宣传、出售，出售时用喇叭按照产品标明的功效宣传，宣传内容为“一种好膏药，哪里痛贴哪里，腰痛、腿痛、跌打损伤、四肢麻木、骨刺关节炎贴过效果好”等。

10.户籍信息、归案情况说明等证据证实：被告人归案情况及相关人员身份等情况。

上述证据，经过庭审举证、质证，证据间相互印证，本院予以确认。被告人吴*辩称，自己不知道是假药，其行为不构成销售假药罪。经查，被告人吴*供述其无药品经营许可证，知道药品是药字号，认为所购买产品系保健品，使用消字号，但产品上标明治疗功效等内容，其在出售时以药品进行宣传、销售，并对产品的功效进行宣传；检查笔录，先行保存物品清单及照片，认定意见书等证据证实，食品药品监督管理局从被告人吴*处扣押产品“在包装、标签、说明书中含有功能主治、治疗功能或者药用疗效等”内容，符合药品法定特征，属于药品管理范畴，应认定为药品，因系未经依法批准而生产、销售，应当按照假药论；被告人杨*供述及相关证人证言亦证实被告人吴*从金牛公司所购买产品系假药等情况。上述证据，形成证据锁链，足以证实被告人吴*明知其无药品经营许可证，所购产品非使用“药”字号，但产品包装上含有治疗功能等内容，其在出售时亦以药品进行宣传、销售，并使用喇叭对功效进行宣传，故可以认定其主观上明知是假药而予以销售。其辩解不能成立，本院不予支持。

本院认为

本院认为，被告人杨*违反药品管理规定，明知是假药仍予以生产、销售，被告人钟*甲明知被告人杨*生产、销售假药仍帮助运输，其行为均已构成生产、销售假药罪；被告人吴*违反药品管理规定，销售假药，其行为已构成销售假药罪。公诉机关指控被告人杨*、钟*甲犯生产、销售假药罪；被告人吴*犯销售假药罪，指控罪名成立，本院予以支持。被告人杨*、钟*甲共同故意犯罪，系共同犯罪，其中被告人杨*在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人钟*甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯。被告人杨*、钟*甲归案后如实供述犯罪事实，可从轻处罚。适用缓刑对被告人钟*甲所在社区无重大不良影响。故对被告人钟*甲从轻处罚并适用缓刑。被告人杨*的辩护人提出被告人杨*系坦白，且系初犯的辩护意见，经查属实，本院予以采信。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第一、三款，第六十四条之规定，判决如下：

裁判结果

一、被告人杨**生产、销售假药罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金一万六千元。

被告人吴**销售假药罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金七千元。

被告人钟*甲犯生产、销售假药罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金四千元。

（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。

二、追缴被告人杨*、吴*违法所得上交国库；没收扣押在案的涉案假药予以销毁、没收扣押在案的作案工具刨床机器及材料等；没收作案工具喇叭一个。

（扣押机关于判决生效后依法处理扣押在案物品。违法所得与判决生效后十日内缴纳）。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省**民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

裁判日期

二〇一五年十一月三十日