上诉人赵**与被上诉**有限公司建设工程施工合同纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人赵**因与被上诉**有限公司（以下简称野力型材公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服湖南省湘潭县人民法院（2013）潭民一初字第986号民事判决，向本院提出上诉。本院于2014年2月26日受理后，依法组成由审判员陈**担任审判长，审判员肖*、冯**参加评议的合议庭，代理书记员刘*担任法庭记录，于2014年3月13日公开开庭进行了审理。上诉人赵**及委托代理人肖**，被上诉**有限公司的法定代表人张*及其委托代理人陈**到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院审理查明：一、原告赵**与被告**公司于2012年4月达成协议，约定将株洲**岁月、株洲庐山春天、株**御园的阳台栏杆、百叶窗等安装工程承包给原告赵**。原告赵**按照合同约定，按期按质完成了工作量。2012年6月双方经结算，被告应支付原告赵**株洲**岁月项目工程款27382.20元、株洲庐山春天项目工程款10165.50元、株**御园安装工程款12020元，共计49567.7元。结算后经庭审核对，只尚欠原告工程项目损耗差价款26077.85元没有支付给原告；二、2012年5月14日原告赵**与被告**公司签订了《工程承包合同》，合同第一条（一）、（二）项约定，兴汝金城的1、2、3、6号栋楼的阳台栏杆3000米，楼梯扶手800米、百叶窗2000平方米、空调栏杆500米的安装工程均由原告承包安装；合同的第三条（三）项约定，甲（被告）乙（原告）双方应共同努力实现本工程项目的质量目标。在施工过程中，甲方将不定期对乙方进行检查。乙方如达不到本合同约定的质量等级，甲方有权责成乙方进行返工，由此造成的一切后果和经济损失由乙方自负。如乙方达不到约定的质量等级，由此造成甲方的损失由乙方全额承担。合同的第四条（二）项约定，阳台栏杆按20元／米计算，楼梯扶手按24元／米计算、百叶窗按23元／平方米计算、空调栏杆按16元／米计算；并约定工程结算方式，按实际工程量结算。第二条约定，工程自2012年4月15日开工，至2012年7月15日完工。2012年5月11日经结算，兴汝金城完成百叶窗工程量为6号栋173.5平方米、3号栋124.08平方米、2号栋55.46平方米，共计353.04平方米，按合同约定23米／平方米计算，共计8119.92元。并由被告**公司主管工程技术人员签字认可，且数据单上注明：以上数据因甲方要求重新改变设计方案，已做的需改动按新方案制作安装。原告按新方案制作安装后，2012年6月份原告已完工兴汝金城百叶窗工程量为6号楼283.34平方米、3号楼146.2215平方米、2号楼85.9028平方米、1号楼80.448平方米，共计595.9123平方米；兴汝金城阳台工程量为6号楼583.32米、3号楼500米、1号楼33.15米，共计1116.47米；立柱800根；此数据由被告**公司工程技术人员李**签字认可。后经验收，原告6月份所作的工程量不合格，需要全部返工，考虑返工的工程量大，原告主动提出取消合同，放弃该工程的承包。后来被告**公司另外请人由王**重新承包该工程，并已结算支付完毕。由于被告尚有部分款项至今仍没有支付给原告。原告赵**遂于2013年8月14日向本院提起诉讼，请求依法判决由被告**公司支付原告的工程款182767.7元。

一审法院认为

原审法院认为：一、原告赵**与被告**公司于2012年4月达成协议，约定将株洲**岁月、株洲庐山春天、株**御园的阳台栏杆、百叶窗等安装工程承包给原告赵**。原告赵**按照合同约定，完成了工作量。结算后经庭审核对，只尚欠原告工程项目损耗差价款26077.85元没有支付给原告，该损耗差价款被告**公司应当支付给原告；二、原告于2012年5月与被告**公司签订《工程承包合同》：1、2012年5月11日经结算，兴汝金城完成百叶窗工程量为353.04平方米，按合同约定23元／平方米计算，共计8119.92元。且由被告**公司主管工程技术人员签字认可，且数据单上注明：以上数据因甲方要求重新改变设计方案，已做的需改动按新方案制作安装。此重作的工作量不是原告的原因，且该8119.92元工程款被告认可，应当支付给原告；2、原告按新方案制作安装后，2012年6月份原告已完工兴汝金城百叶窗工程量为595.9123平方米；兴汝金城阳台工程量为1116.47米；立柱800根；此数据由被告**公司工程技术人员李**签名。后经验收，原告6月份所作的工程量不合格，需要全部返工，且原告因工作量大不愿返工，又主动提出取消合同，放弃该工程的承包。依原、被告双方合同约定，该项工作的后果及经济损失由原告承担；三、原告要求被告支付工程款182767.7元的数额过大，对该数额过大的请求部分，法院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零九条之规定，遂判决：一、由被告湖**限公司在本判决生效后七日内支付工程项目损耗差价款26077.85元给原告赵**；二、由被告湖**限公司在本判决生效后七日内支付兴汝金城工程项目8119.92元给原告赵**；三、驳回原告赵**的其他诉讼请求。本案受理费3955元，由原告赵**负担1855元，由被告湖**限公司负担2100元。

上诉人诉称

宣判后，赵**不服，提出上诉称：工程质量不合格须经相关机构予以鉴定，且本案不合格系被上诉方的责任，上诉方没有任何责任。上诉人在施工过程中，被上诉人均派了技术监督人员李**，对工程的质量予以监督。被上诉人称上诉人6月份做的工程质量不合格，没有法律及事实依据，请求改判被上诉人支付上诉人兴汝金城6月份工程项目款36035.3829元，支付曼城项目损耗差价款11275.4元及其他增项栏杆、玻璃工程款4400元。

被上诉人辩称

被上诉人野力型材公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。

二审期间，双方当事人均未向法院提交新证据。

本院查明

本院审理查明，赵**按2012年5月与野力型材公司签订了《工程承包合同》于2012年6月完工兴汝金城百叶窗工程量为595.9123平方米，兴汝金城阳台工程量为116.47米，立柱800根。该部分工程量不合格，只有野力型材公司单方的认定，没有经过有效机构认定，也没有取得双方的承认。其他事实与一审相同，本院对一审查明的其他事实予以确认。

本院认为

本院认为，本案争议的焦点问题是野力型材公司是否应支付赵**兴汝金城2012年6月份工程项目款36035.3829元、曼城项目损耗差价款11275.4元及其他增项栏杆、玻璃工程款4400元。

上诉人赵**与被上**材公司于2012年5月14日签订《工程承包合同》。2012年6月赵**完工兴汝金城百叶窗工程量为595.9123平方米，兴汝金城阳台工程量1116.47米，立柱800根，按照合同约定，工程价格共计为36036.3829元。该部分工程量不合格，只有野力型材公司单方的认定，没有经过有效机构认可，也没有取得双方的承认。因此，赵**要求野力型材公司支付该部分工程款，本院予以支持。赵**上诉提出的曼城项目差价款11275.4元及其他增项栏杆、玻璃工程款4400元。在一审诉讼中并未提起，在二审中提出，依据《最**法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》第184条之规定，本院不予支持。

综上，原判审判程序合法，适用法律正确，但在认定事实上部分不清楚，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《中华人民共和国合同法》第一百零九条的规定，判决如下：

二审裁判结果

一、维持湖南省湘潭县人民法院（2013）潭民一初字第986号民事判决第（一）、（二）、（三）项；

二、被上诉**材公司在本判决生效之日后七日内支付上诉人赵**兴汝金城项目款36035.3829元；

三、驳回上诉人赵**的其他上诉请求。

如果未按本判决指定的期内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案二审案件受理费3955元，由上诉人赵**负担1855元，被上诉**有限公司负担2100元。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一四年八月一日