邹**盗窃二审刑事裁定书

审理经过

四川**民法院审理简阳市人民检察院指控原审被告人邹**盗窃罪一案，于2016年1月22日作出（2015）简阳刑初字第420号刑事判决。原审被告人邹**不服，提出上诉。本院于2016年2月19日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，四川省资阳市人民检察院指派检察员尹**、赵**出庭履行职务，上诉人（原审被告人）邹**及其辩护人黄**到庭参加诉讼。期间于2016年2月23日通知资阳市人民检察院阅卷，同年3月23日检察机关将案卷材料退回本院。现已审理终结。

一审法院查明

原判认定，2015年1月31日0时许，被告人邹**来到简阳**道办白塔路100号“蔡*”棉絮加工店门口，使用自制的“7”字型平头改刀打开车门，将被害人蔡*停放于此的川XK××××棕色五菱面包车盗走，并销赃于四川省阿坝州红原县，获赃款15000元。经鉴定，该被盗川XK××××五菱面包车价值人民币49449元。被害人蔡*的川XK××××五菱面包车被盗后，已通过保险公司进行赔付，该被盗车被公安机关追回后已发还给保险公司。同年2月27日晚上，被告人邹**及其女儿邹*甲搭乘鄢某某驾驶的银灰色铃木牌小型轿车来到简阳市后，将邹*甲送回家中。凌晨3时许，被告人邹**步行来到简阳**街道办东滨路南段，使用自制的“7”字型平头改刀打开车门，将被害人谢某某停放于此的号牌为川MA××××长安牌微型货车盗走，并停放于简阳市中医院附近。之后，被告人邹**又步行来到简阳市射洪坝街道鸿雁路附近，采取同样的方法将被害人何*甲停放于此的冀F5××××白色五菱商务车盗走。盗得车辆后，被告人邹**驾驶盗来的五菱商务车，鄢某某驾驶被盗的长安微型货车，沿成简快速通道驶往成都市。邹**于次日将盗来的车辆销赃于四川省阿坝州红原县，获赃款30000元。经鉴定，被盗川MA××××长安牌微型货车价值人民币29846元，被盗冀F5××××白色五菱商务车价值人民币49731元。同年4月8日凌晨2时许，简阳市公安局民警在四川省阿坝州红原县瓦切镇将被告人邹**抓获。上述事实，被告人邹**在开庭审理过程中无异议，且有受案登记表、立案决定书、抓获经过、现场勘验笔录、现场方位图及照片、扣押决定书及扣押发还清单、辨认笔录、价格鉴定意见书、保险公司赔案审批表、被害人蔡*、何*甲、谢某某的陈述、证人头*、邹*乙、鄢某某、甲某某的证言以及（2006）武侯刑初字第257号、（2008）成华刑初字第542号、（2012）成郫刑初字第125号刑事判决书、释放证明书等证据证实。

一审法院认为

原判认为，被告人邹**秘密窃取他人财物数额巨大的行为已构成盗窃罪。邹**是累犯，予以从重处罚。邹**到案后如实供述其罪行，且当庭自愿认罪，予以从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，以被告人邹**犯盗窃罪，判处有期徒刑五年九个月，并处罚金一万元。责令被告人邹**对被害人谢某某的损失29846元、被害人何**的损失49731元予以退赔。

二审请求情况

原审被告人邹**上诉称，家属积极赔偿被害人损失；有自首情节。请求从轻处罚。

二审答辩情况

辩护人辩称，一审在犯罪情节的认定上存在重大出入，以致对上诉人量刑过重：1、上诉人有自首情节。2、如实供述应构成坦白。3、上诉人亲属已积极赔偿被害人经济损失并取得书面谅解。并当庭出示了何**、谢某某的收条、邹**的欠条及谅解书。

检察人员答辩意见，1、原判认定事实清楚、审判程序合法。2、上诉人自首不能成立；上诉人只有当庭认罪情节，上诉人虽然第一次是如实供述，但第二次之后完全翻供，根据相关法律规定，后期翻供的是不能认定坦白，一审认定上诉人有坦白情节有误，建议二审予以纠正。3、鉴于邹**与被害人达成相关谅解，核实后对其量刑时可以酌情考虑。

本院查明

经审理查明，上诉人邹**在简阳市先后盗得蔡*的川XK××××棕色五菱面包车以及谢某某的川MA××××长安牌微型货车、何**的冀F5××××白色五菱商务车及案发后已追回川XK××××五菱面包车的证据和事实与原判一致，本院予以确认并采信。

另查明，上诉人邹**亲友在二审期间代为退赔谢某某经济损失10000元；代为退赔何*甲经济损失30000元。谢某某出具谅解书表示谅解；何*甲之兄何*乙代为出具谅解协议表示谅解。以上事实，有辩护人在二审庭审中出示的收条、欠条、谅解书、谅解协议予以证明，（1）谢某某于2016年2月26日收到邹**亲属赔偿被盗车辆损失10000元，同时该收条下方还载明：双方协商总计赔偿金额30000元，已支付10000元，剩余款20000元半年内付清。希望对邹**从轻从宽处罚。（2）何*甲之兄何*乙于2016年3月8日收到邹**亲属邹*乙代为赔偿款30000元。邹*乙于同日出具欠邹**一案车主何*甲20000元，3月内付清的欠条。何*乙代何*甲于同日出具谅解协议表示对邹**给予谅解，希望对邹**从轻、从宽量刑。经质证，本院予以采信。

本院认为

本院认为，上诉人邹**以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成盗窃罪。邹**被判处有期徒刑刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。经查，邹**的供述能与公安机关出具的抓获经过印证，证实公安机关通过技侦手段确定邹**有重大作案嫌疑后，到红原县瓦切镇邹**家传唤邹**去当地派出所，邹虽然在接受传唤过程中没有拒绝、阻碍、抗拒、逃跑行为，但不具有投案的主动性，不属于自动投案，不能成立自首。故对邹**及其辩护人相应的上诉、辩护意见不予采纳。邹**到案后如实供述罪行后又翻供，但在一审当庭自愿认罪，属于在一审判决前又能如实供述，应当认定为坦白，可从轻处罚，故对检察机关相应的邹**不构成坦白的检察意见不予支持；对辩护人相应辩护意见予以采纳。邹**亲友在二审期间虽然代为退赔被害人部分经济损失并取得谅解，但退赔是邹**的法定义务，综合全案考虑邹**的累犯、前科情节、退赔数额、退赔的主动性、本案的社会危害以及原判量刑偏轻等因素，对其不予从轻处罚。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一六年五月四日