徐*（徐**非法侵入住宅罪一案二审刑事裁定书

审理经过

贵州**民法院审理贵州省盘县人民检察院指控原审被告人徐**故意伤害罪、非法侵入住宅罪一案，于2015年11月11日作出（2015）黔盘刑初字第663号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人陶**及原审被告人徐*不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

一审法院查明

原判认定：2015年2月22日凌晨1时许，被告人徐*因怀疑被害人陶**盗窃其停放在盘县新民乡三官营村自家门前的车辆，双方发生殴打，徐*用刀将陶**左胸部杀伤，陶**用洋铲将徐*的耳朵、手臂等处打伤。随后徐*追撵陶**到陶**家门前，但未追上陶**，便将陶**家的大门砸坏强行闯入陶**家中，用凳子将陶**家神龛、香炉、电饭煲、眼镜等物品砸坏。经贵阳**鉴定中心鉴定，陶**因锐器伤致胸部穿通伤、左侧气胸属轻伤二级，因锐器伤致左腰部皮肤裂伤属轻微伤，因锐器伤致左肺挫伤，左侧气胸（肺压缩约15%），左侧胸壁、腹壁皮肤、肌肉裂伤未达伤残等级鉴定标准。经盘县公安司法鉴定中心鉴定，徐*所受人体损伤为轻微伤；经盘**证中心鉴定，陶**家被损坏的物品价值人民币3308元。

另认定，2015年3月28日，被告人徐*接公安民警电话后到派出所接受讯问，如实供述杀伤陶**的罪行。2015年2月22日至2015年2月28日，陶**受伤后在兴**民医院住院治疗6天，花去医疗费用5699.19元。庭审中，民事部分经法庭调解，双方未达成协议，被告人徐*自愿在法院交纳赔偿款2万元。

一审法院认为

原审法院认为，被告人徐*与陶**因琐事发生殴打，在殴打过程中，徐*持刀将陶**杀成轻伤二级，陶**持洋铲将徐*打成轻微伤，被告人徐*的行为已构成故意伤害罪。被告人徐*未经房屋主人陶**等人同意，强行闯入陶**家并将屋内的财物砸坏，其行为已构成非法侵入住宅罪。被告人徐*的行为已触犯数罪，依法实行数罪并罚。被告人徐*接公安民警电话后到公安机关接受讯问，并如实供述自己的罪行，以自首论，依法给予从轻处罚。被告人徐*与陶**相互殴打，双方均有伤害对方的故意，且造成陶**轻伤二级、徐*轻微伤的后果，陶**在本案中有一定过错，可以酌情对徐*从轻处罚。被告人徐*主动赔偿陶**经济损失，酌情给予从轻处罚。被告人徐*的犯罪行为给附带民事诉讼原告人陶**造成的物质损失，依法应承担赔偿责任，对陶**要求赔偿医疗医疗费6640元的诉讼请求，因陶**提供的医疗费收据证实产生的费用为5699.19元，应支持5699.19元；要求赔偿误工费40500元、护理费27000元的诉讼请求，因陶**仅提供证据证实其受伤后住院6天的证据，未提供造成误工费和护理费产生的相关证据，故误工费和护理费可以参照贵州省上一年度（2014年度）在岗职工日平均工资计算6天，即为48487元/年u0026divide;12月u0026divide;21.75天u0026times;6天﹦1115元；要求赔偿交通费760元的诉讼请求，结合本案实际，予以支持；要求赔偿住院伙食补助费600元、营养费13500元的诉讼请求，因该诉讼请求不属于刑事附带民事诉讼的范围，不予支持；要求赔偿衣服费1340元的诉讼请求，因陶**未提供造成衣服损失的证据证实，不予支持。以上支持的费用共计人民币8689.19元，在本案中受害人有一定过错的，可以减轻被告人的民事责任，故由被告人徐*承担80%，即为6951.35元，由附带民事诉讼原告人陶**承担20%，即为1737.84元，在庭审中，被告人徐*自愿到法院交纳人民币2万元作为赔偿款，予以支持。并依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二百四十五条，第六十七条第一款，第六十九条第一款，第三十六条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，第一百三十一条，《最**法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条和《最**法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，作出如下判决：一、被告人徐*犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年。二、被告人徐*赔偿附带民事诉讼原告人陶**经济损失人民币2万元（已交法院）。三、驳回附带民事诉讼原告人陶**的其他诉讼请求。

二审请求情况

宣判后，原提起公诉的盘县人民检察院未提出抗诉；原审附带民事诉讼原告人陶**不服，以u0026ldquo;量刑畸轻、判赔过低u0026rdquo;为由提出上诉；原审被告人徐*以u0026ldquo;量刑过重，请求从轻量刑并宣告缓刑u0026rdquo;为由提出上诉；上诉人徐*的辩护人提出u0026ldquo;1、不应定上诉人徐*的非法侵入住宅罪，其非法侵入上诉人陶**家的行为与故意伤害行为属于一行为触犯数罪，应择一重罪以故意伤害罪定罪处罚。2、量刑过重，应予从轻处罚并对上诉人徐*宣告缓刑u0026rdquo;的辩护意见。

本院查明

经审理查明，原判认定上诉人徐*因怀疑上诉人陶**偷盗其汽车与陶**发生打斗，在打斗过程中徐*用刀杀伤陶**，陶**用铲子打中徐*；徐*未追上陶**后便强行进入陶**家并毁坏陶**家中财物，给上诉人陶**造成一定经济损失的事实清楚。原判列举了认定本案的证据，其所列证据已经一审庭审举证、质证，查证属实。二审期间，上诉人陶**、上诉人徐*及其二审辩护人未提供新的证据，本院对一审认定的事实及所列的证据予以确认。

关于上诉人陶**提出u0026ldquo;量刑畸轻u0026rdquo;的上诉理由，经查，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十八条规定：被害人及其法定代理人不服地方各级人民法院一审判决的，自收到判决书后五日内，有权请求人民检察院提出抗诉。人民检察院自收到被害人及法定代理人的请求后五日内，应当作出是否抗诉的决定并答复请求人。故附带民事诉讼原告人对刑事部分无诉权。故上诉人陶**所提的该上诉理由不予支持。

关于上诉人陶**提出u0026ldquo;判赔过少u0026rdquo;的上诉理由，经查，原判决已根据上诉人陶**提供的相关证据计算出其损失共计为8689.19元，原判作出上诉人徐*赔偿上诉人陶**20000元经济损失的判赔并无不当，故对上诉人陶**所提的该上诉理由不予支持。

关于上诉人徐*及其辩护人提出u0026ldquo;量刑过重，请求从轻量刑并宣告缓刑u0026rdquo;的上诉意见，经查，原判决根据上诉人徐*积极赔偿被害人陶**的经济损失，且有自首等情节已对其从轻处罚。故对其所提的该上诉意见不再予以考虑。

关于上诉人的辩护人提出u0026ldquo;不应定上诉人徐*的非法侵入住宅罪，其非法侵入上诉人陶**家的行为与故意伤害行为属于一行为触犯数罪，应择一重罪以故意伤害罪定罪处罚u0026rdquo;辩护意见，经查，本案中上诉人徐*追打上诉人陶**到陶**家门口未见陶**后，便强行破门进入陶**家并砸坏陶**家屋内家具、神龛等财物，其两个行为分别侵犯不同的法益，触犯两罪，一审判决定罪并无不当，故对辩护人所提的此辩护意见不予采纳。

本院认为

本院认为，上诉人徐*因怀疑上诉人陶**偷盗其汽车与陶**发生打斗，在打斗过程中徐*用刀杀伤陶**的行为构成故意伤害罪；后又强行进入陶**家并毁坏陶**家中财物的行为构成故意伤害罪及非法侵入住宅罪。本案现无证据证实上诉人陶**在本案中有一定过错，原判认定上诉人陶**在本案中有一定过错不当，应予纠正。原判定罪准确，量刑适当，民事判赔合理，审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、最**法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百一十三条之规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一五年十二月三十日