上诉人黄**因与被上诉人李*合同纠纷二审判决书

审理经过

上诉人黄**因与被上诉人李*合同纠纷一案，不服郑州市二七区人民法院（2014）二七民二初字第1870号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开审理了本案。上诉人黄**的委托代理人张**、陈*，被上诉人李*经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院经审理查明：黄**系郑州市汉**有限公司的法定代表人，2007年11月1日，黄**、李*签订《汉博网吧转让协议书》一份，内容是黄**同意从2007年9月1日起将汉博网吧交由李*进行经营管理，李*自主经营、自负盈亏，汉博网吧现有的机器设备及设施由李*用于经营使用，李*可以根据经营情况对机器设备、设施进行更新、改造，费用由李*自行承担。黄**以1000000元将郑州市汉**有限公司转让给李*，李*先向黄**支付转让款200000元，自2008年1月30日起至2008年9月30日止，李*累计付给黄**转让款400000元，另李*自开始经营汉博网吧之日起至400000元转让款支付完毕前向黄**支付27000元，剩余400000元转让款李*于2008年9月30日起至2010年9月30日止累计支付给黄**，在此期间，李*每月向黄**支付10000元，至400000元转让款支付完毕止。李*向黄**支付的转让款累计达到600000元后七日内，黄**应无条件将自己所持有的汉**司的股份及法定代表人变更至李*名下，由李*担任汉博互**有限公司的法定代表人，并保证李*所持有的股份占公司总股份的60%，同时到工商部门为李*办理公司股权变更登记，超过十五日未到工商部门变更登记的，每逾一日，向李*支付已付金额的千分之一的违约金，变更后，网吧由李*继续管理经营，双方按所持股份享受股东权利，对公司承担风险、分配收益。李*向黄**支付的转让款达到1000000元后七日内，黄**应无条件将自己所持有的郑州市**有限公司剩余40%的股份变更至李*名下，同时到工商部门办理股权变更登记，每逾一日，向李*支付已付金额的千分之一的违约金。黄**违反本协议第五条的约定，拒不将法人股份转让给李*，超过一个月尚未办理工商变更登记、或未经李*同意，擅自转让给第三人，黄**应返还李*向黄**支付金额的100%，并支付李*更新设备、设施的费用。另外，黄**亦承诺，本协议签订后，不向任何人转让或者以其它方式变相转让郑州市汉**有限公司的股份。

2008年8月20日，李*作为乙方，王*作为甲方，签订一份合作协议书，约定：乙方以所持有的汉博网吧经营证照作价出资，其作价占投资总额的50%，甲方以其经营网吧正常运营所需资金50万元作为出资，双方出资比例各占投资总额的50%，合作期限为5年，合作期间乙方不参与网吧的实际经营管理、决策活动，网吧日常具体管理决策与执行由甲方负责，经营期间利润分配比例，双方各为利润的50%，利润分配以附加合同为准。同年11月19日，李*作为乙方，王*作为甲方，又签订一份附加合约，约定：1、自2008年11月5起至合同期终止，每月甲方按定额26500元付与乙方；2、自此合同签订之日起，甲方须在每月5日准时将定额款打入乙方账户，超过5个工作日，甲方自动放弃经营，管理权归乙方所有，协议签订后，双方按照合作协议及附加合约履行一年，至2009年8月5日。之后，王*未再向李*支付相关利润。

2010年1月1日，黄**出具保证书一份，内容为：“本人保证与李*签订的协议作废，保证与王*签订联营协议之时解除以及第三人包括李*在内的任何合作经营性或转让性质的网吧协议。”2010年1月6日，汉**网公司作为甲方，王*作为乙方，签订一份联营协议，黄**在该协议的甲方一栏签名，王*在乙方一栏签名，协议签订后，王*依约向黄**支付相关费用。2009年10月，李*曾以汉**网公司的名义起诉王*，黄**以该公司法定代表人的名义提出撤诉，郑州市**民法院于2010年3月24日作出（2010）管*二初字第19号裁定书，驳回李*以汉**网公司的名义对王*的起诉。2011年，李*将王*诉至郑州市**民法院，要求王*支付违约金1073500元，并返还郑州市汉**有限公司的公章及营业执照，黄**作为第三人参加了诉讼，郑州市**民法院认定黄**与李*签订的汉博网吧转让协议书合法有效，李*在取得汉博网吧的经营管理权后，与王*签订的合作协议及附加合约协议亦合法有效。黄**在明知已与李*签订网吧转让协议且在履行的情况下，王*在明知已与李*签订合作协议且应当知道黄**已与李*签订汉博网吧转让协议的情况下，二人签订的合作协议违反法律规定，应为无效。王*应按照与李*签订的合作协议及附加合约履行义务，王*的行为构成违约，以此判决王*按每月定额26500元支付李*自2009年末8月5日至2011年3月5日共计19个月的利润并按照中**银行同期贷款利率支付违约金。王*不服上述判决，上诉至郑州**民法院，郑州**民法院驳回上诉，维持原判。现黄**认为，其与李*签订汉博网吧转让协议后，李*未按约履行义务，已经构成了违约，双方的合同已经解除，李*应返还网吧设备并支付在此期间取得的收益，依据上述理由，黄**诉至本院。

一审法院认为

原审法院认为：依法成立的合同，受法律保护。本案的黄**、李*就汉博公司的经营管理及股权转让所签订的汉博网吧转让协议，不违反法律相关规定，该转让协议有效。后李*在取得汉博网吧的经营管理权后，与王*签订的合作协议及附加合约协议亦合法有效。王*在明知已与李*签订合作协议且应当知道黄**已与李*签订汉博网吧转让协议的情况下与黄**签订联营协议，王*的行为构成违约。2008年11月6日至2009年8月5日，王*虽向李*支付利润238500元，郑州市**民法院也判决王*应向李*支付2009年9月6日至2011年3月5日利润503500元及2011年3月6日至判决确定的返还之日止按照中**银行同期贷款利率的违约金，但上述费用的取得均系李*依据其与王*签订的合作协议和附加合约所得，黄**要求李*支付经营所得1200000元，没有事实与法律根据，不予支持。关于黄**要求李*返还网吧设备的问题，从黄**、李*在2007年11月签订汉博网吧转让协议，黄**将汉博网吧的经营管理及股权转让给李*及在2010年1月1日，黄**出具保证书，并在2010年1月6日与黄**签订联营协议上来看，黄**提交的证据不能充分证明汉博网吧的设备在李*处，故黄**要求李*返还网吧设备的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，该院判决：驳回黄**的诉讼请求。案件受理费15600元，由黄**负担。

上诉人诉称

上诉人黄**不服原审判决，向本院上诉称：1、一审判决错误将李**得利润与网吧经营所得分开，从而认定上诉人要求李*支付经营所得没有依据。2、原审判决适用法律错误，网吧转让合同解除后，李*占有网吧及财物获得的收益及孳息，应全额返还上诉人。3、上诉人要求李*支付120万元有明确的计算依据。根据管城回族区人民法院作出（2011）管*初字第1538号判决书，判决王*支付李*503500元，是网吧19个月的一半利润。李*已获得法律确认的可得利益。这部分利益应返还给黄**。综上，请求二审查清事实，依法支持上诉人的诉请。

被上诉人辩称

被上诉人李**出庭也未提交书面答辩状。

本院查明

本院经审理查明的事实除与原审法院审理查明的事实一致外。另查明：2014年7月18日，郑州**民法院作出（2014）民二初字第00939号民事判决，该判决认为：黄**明知自己与李*签订有《汉博网吧转让协议》，仍与第三人王*签订联营协议，黄**违反合同，剥夺了李*的合同权利。依据《中华人民共和国合同法》第六条、第六十、第九十四条第一款第二项、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第三款之规定，该院判决：一、解除黄**与李*2007年11月1日签订的《汉博网吧转让协议》，二、黄**于判决生效后十日内返还李*支付网吧转让款535138元。黄**不服原审判决，提出上诉。2014年12月1日，郑州**民法院作出（2014）郑*三终字第1361号民事裁定，准许上诉人黄**撤回上诉，双方按原审判决执行。

本院认为

本院认为：根据郑州**民法院作出（2014）民二初字第00939号民事判决，该判决解除了黄**与李*2007年11月1日签订的《汉博网吧转让协议》。现黄**要求李*返还网吧设备及经营所得利润的诉讼请求，黄**与李*签订《汉博网吧转让协议》，该协议上没有写明网吧设备的详细清单，黄**亦提供不出汉博网吧的设备在李*处的证据。关于郑州市管城回族区人民法院作出（2011）管*初字第1538号判决书，判决王*支付李*（2009年9月6日至2011年3月5日）利润503500元。但该案王*是否已履行该判决，黄**未提供相关证据加以证明。故黄**的上诉理由，证据不足，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费15600元，由黄**负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年六月十日