陈*、张**等犯开设赌场罪二审刑事判决书

审理经过

蚌埠**人民法院审理蚌埠市龙子湖区人民检察院指控原审被告人陈*、张**、张**、黄*犯开设赌场罪一案，于2015年5月29日作出（2015）龙刑初字第00078号刑事判决。宣判后，原审被告人陈*不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。蚌埠市人民检察院指派检察员周*出庭履行职务，上诉人陈*及其辩护人蒋**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

原判认定：2014年10月中旬，被告人张**、陈**同他人共同出资在蚌埠市龙子湖区石油站2号塘农家乐饭店开设“百家乐”赌场，其中被告人张**联系参赌人员并在赌场内为参赌人员更换筹码，蒋*（另案处理）负责在赌场内为参赌人员发牌和结算筹码，陈*召集被告人张**、黄*为赌场望风并负责用车辆接送参赌人员。2014年10月30日1时许，公安人员接报案在该赌场外抓获被告人陈*并在陈*的带领下对该赌场进行检查，抓获蒋*及参赌人员十余人，从现场扣押了赌具、电脑、桌椅等物品及赌资60900元。同年11月4日，公安机关扣押陈*用于接送参赌人员的皖C号小型汽车（该车所有人为陈*）。

另查实：被告人陈*于2014年10月31日主动到公安机关投案，并如实供述其罪行。被告人张**、张**、黄*相继主动投案，并如实供述其罪行。

上述事实，有抓获经过、情况说明、案发现场图、现场照片、现场勘查笔录、扣押物品清单及发还清单，证人蒋*、朱*、梁*、倪*的证言，上诉人陈*、原审被告人张**、张**、黄*的供述和辩解等证据证实。

上述证据均经庭审举证、质证，查证属实，原判已作为定案依据，本院依法予以确认。

一审法院认为

原判认为：被告人陈*、张**、张**、黄*开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。四被告人系共同犯罪，其中陈*、张**起主要作用，系主犯；张**、黄*起次要作用，系从犯，依法对从犯从轻处罚。四被告人自动投案并如实供述其罪行，均系自首，依法对四被告人从轻处罚。对辩护人提出陈*系自首，依法可予从轻处罚的辩护意见，予以采纳。公安机关虽在陈*的协助下进入赌场进行检查并抓获蒋*，但陈*并未指认蒋*参与开设赌场，导致案发当日公安机关在认定蒋*构成犯罪证据不足的情况下将蒋*予以释放，公安机关亦未在陈*的协助下抓获其他同案犯。因此，陈*不构成立功，对辩护人提出陈*有立功情节的辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陈*犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币六万元；二、被告人张**犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币六万元；三、被告人张**犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币二万元；四、被告人黄*犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币二万元；五、扣押在案的赌具、赌资人民币六万零九百元及作案工具皖C号小型汽车一辆，予以没收。

二审请求情况

陈*上诉提出，其协助公安机关进入赌场抓捕同案犯蒋*，具有立功表现，原判量刑过重。请求撤销一审判决，对其从轻处罚。

本院查明

二审查明的事实和证据与一审一致，本院依法予以确认。

二审期间，陈*的辩护人申请本院调取公安机关抓获同案犯蒋*的经过。本院经审查后，认为其申请符合法律规定，予以准许。公安机关向本院证实，公安机关在陈*的协助下进入赌场后，陈*并未进入抓捕现场，而是被公安机关控制在赌场外围。公安机关进入抓捕现场后，蒋*向公安机关主动承认其赌场组织者身份，被公安机关控制并被带回办案单位。

针对陈*的上诉及辩护人辩护提出陈*有立功表现的意见，本院综合评判认为：公安机关最初将陈*抓获后，准备给予陈*行政处罚，公安机关当时并未确定蒋*为犯罪嫌疑人，也未将陈*等人开设赌场的行为作为刑事案件立案侦查。公安机关进入赌场主要不是为了抓获蒋*，而是为了查获该赌场。陈*配合公安机关进入赌场后，并未进入抓捕现场，也未指认蒋*，故陈*配合公安机关进入赌场的行为，不能视为抓捕同案犯，不应认定为具有立功表现。但陈*配合公安机关进入赌场，抓获蒋*及参赌人员，扣押了赌具、赌资，并如实供述本案其他同案犯的涉案情况和个人信息，为案件顺利侦破起到了一定作用。结合上诉人陈*的犯罪事实、犯罪情节及与同案犯之间的量刑均衡，本院在原判量刑的基础上，对上诉人陈*酌情予以从轻处罚。对上诉人陈*及其辩护人关于原判量刑过重的意见，本院予以采纳。

本院认为

本院认为：上诉人陈*、原审被告人张**、张**、黄*以营利为目的开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。其中陈*、张**起主要作用，系主犯；张**、黄*起次要作用，系从犯。上诉人陈*、原审被告人张**、张**、黄*自动投案并如实供述其罪行，均系自首。原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，鉴于上诉人陈*具有协助公安机关侦破该案的情节，本院在原判量刑的基础上，对其酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、维持蚌埠市龙子湖区人民法院（2015）龙刑初字第00078号刑事判决第二、第三、四、五项，即被告人张*甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币六万元；被告人张*乙犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币二万元；被告人黄*犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币二万元；扣押在案的赌具、赌资人民币六万零九百元及作案工具皖C号小型汽车一辆，予以没收；

二、撤销蚌埠市龙子湖区人民法院（2015）龙刑初字第00078号刑事判决第一项，即被告人陈*犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币六万元；

三、上诉人陈*犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币六万元。

（刑期从判决执行之日其计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月31日起至2015年10月30日止；罚金于本判决生效之日起十日内一次性缴纳）。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年八月二十日