(2016)豫1425民初1300号民事判决书

审理经过

原告徐**与被告王**建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年3月23日受理后，依法由审判员田**、梁**、人民陪审员张*组成合议庭，向被告王**送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票，指定举证期限为15日。2016年4月26日下午在本院第一审判庭对本案公开开庭进行审理，原告委托代理人陈*、被告委托代理人高**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告徐**诉称，2014年7月10日，原告因建筑需要与被告签订了房屋建筑施工承包合同，并于合同签订当天支付预付款5万元。后被告迟迟不能履行合同义务组织施工，办理相关手续，经原告多次催促，发现被告无任何建筑资质。经协商双方不能达成一致意见，为此，要求解除原、被告签订的房屋建筑施工承包合同，被告返还预付款5万元，并承担本案的诉讼费用。

被告王**答辩并反诉称，1、被告已经部分履行房屋建筑施工承包合同，为原告建造房屋并办理了审批手续，并将施工设备及购买的全部建房原材料进驻到建筑工地上，并将地槽挖好，被告已经支付部分工程费用，应当予以扣除。2、涉案合同约定由原告负责协调四邻，后来由于原告没有协调好四邻，致使被告带领工人多次进驻工地无法施工，之后，原告又擅自终止合同，对被告造成很大的损失，应当由原告赔偿。

2014年7月10日，原、被告签订房建筑施工承包合同，合同约定被告包工包料，由原告负责协调四邻工作，如协调不力造成停工，一切损失由原告负责。合同签订后，被告开始施工，购买了建房所有的原料，地槽建好后，原告的四邻出来阻挡，致使房屋无法继续建设，导致被告损失巨大，反诉请求原告赔偿被告工程款及损失5万元，并承担反诉费。

被告辩称

根据原、被告双方的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点是：原、被告签订的工程施工合同是否有效？原告要求被告返还预付工程款是否有依据？被告的反诉是否成立？

原告徐**为证明其主张，向本院提交以下证据材料：1、房屋建筑施工承包合同，证明2014年7月10日，原、被告签订房屋建筑施工合同，约定被告承包建设位于虞城县漓江路北段西侧8层商住楼。2、收条一份，证明被告收取原告预付款5万元。3、借条一份，证明被告不能履行合同，原告已将被告前期支付给原施工人冯红雷。

被告王**对原告提交的证据1真实性无异议。对证据2的真实性无法核对。对证据3真实性有异议，该借条与本案无关联性，被告并不是冯**、李**。

被告王**为证明其主张向本院提交以下证据材料：1、销货清单一份，证明被告在履行施工合同过程中，为给原告建房购买了196699元的钢材。2、证人证言一份，证明被告已经实际履行合同，共花费254099元，由于原告没有协调好四邻，致使被告无法施工，并擅自终止合同，给原告造成很大的损失。

原告对被告提交的证据1有异议，与本案无关联性，该清单并非正式的发票和收据，购货单位和出售方均不明确，真实性不予认可。对证据2有异议，证人出庭作证程序不合法，应当提前提出申请，并由法庭依法通知出庭。证人与被告之间存在利害关系，且该证人所出具的证明内容没有任何事实依据，不客观真实，达不到其证明目的。

原告提交的证据1,被告没有异议，本院予以采信。证据2能够证明被告收到原告支付的5万元工程预付款，本院予以采信。证据3与本案没有关联性，亦证明其真实性，本院不予采信。被告提交的证据不能证明其损失和花费，本院不予采信。

依据上述有效证据，结合当事人的陈述，本院确认以下案件事实：2014年7月10日原、被告签订房屋建筑施工承包合同，约定被告为原告承建虞城县漓江路西侧8层商住楼。合同签订后，原告预付工程款5万元，后被告因故不能施工，双方产生纠纷。

本院认为

本院认为，被告未取得建筑施工企业资质与原告签订的建设工程施工合同，因违反法律的禁止性规定而无效。合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。原告请求被告返还工程预付款5万元合法有据，本院予以支持。

被告请求原告支付工程款及损失5万元，但没有提供证据证明已经完成的工程量，销货清单和证人证言亦不能证明损失的具体数额，其反诉请求不能成立。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，最**法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：

裁判结果

一、被告王**于本判决生效后5日内返还原告徐**工程预付款5万元。

二、驳回被告王**的反诉请求。

案件受理费1050元,减半收取525元；反诉费525元，合计1050元由被告王**承担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省**民法院。

上诉人应从递交上诉状之日起7日内向河南省**民法院交纳上诉费1050元。户名：商丘市财政局；账号：80u0026times;u0026times;u0026times;11；开户行：中原**慧商支行；汇款用途：上诉费，并将交费凭证提交本院查验，逾期视为放弃上诉。

裁判日期

二〇一六年五月六日