王**贪污罪，王**行贿罪等二审刑事裁定书

审理经过

浙江省*民法院审理丽水市人民检察院指控被告人王*犯贪污罪、行贿罪、妨害作证罪一案，于2012年3月12日作出（2012）浙丽刑初字第2号刑事判决。王*不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

一审法院查明

原判认定：

（一）贪污

1991年至1997年6月，被告人王*担任浙江省青田县建设局乡镇建设基层管理服务站（以下简称服务站）驻该县东源镇建设助理员，在东*建办从事村镇规划建设管理服务工作，并接受镇政府领导。1994年至1995年期间，被告人王*利用职务上的便利，擅自将镇政府原征用的位于东源镇公路沿线地块，规划成6间地基，以东*建办的名义转让给东源村五户村民，并向村民收取地基款共计人民币115500元，予以侵吞。

1996年2月8日，被告人王*以青田*城建办的名义，向该镇红光村收取农户建房配套设施费人民币119954元。之后，王*利用职务上的便利，将其中人民币64954元予以侵吞，并潜逃国外。

（二）行贿

2001年7月10日，被告人王*因涉嫌上述贪污犯罪被浙江省青田县人民检察院立案侦查。2003年12月中下旬，王*回国向青田县人民检察院投案。为了能让检察机关撤案，王*在该院时任反贪局副局长及案件承办人陈*（另处）的办公室，送给陈*20500欧元（折合人民币202177元）；2004年初，在时任该院副检察长的陈*（另处）家中，送给陈*1000美元（折合人民币8277元）。陈*、陈*在处理王*涉嫌贪污案中严重违反规定，致使该案于2004年9月28日被撤销。

（三）妨害作证

2010年5月至2011年7月，被告人王*伙同季*、干理、夏*、金*（均另处）等人，在浙江省青田县原公证处副主任夏*受贿案的诉讼过程中，多次共谋，为让夏*脱罪，以贿买、威胁、利诱、唆使等方法，阻止夏*受贿案的关键证人叶*出庭作证，并指使叶*以口述录音、书写虚假材料，通过律师提交法庭作伪证。还以“夏必翻”名义在看守所给在押的夏*存钱，唆使夏*翻供，并向新闻媒体发布虚假信息、散发虚假材料等，严重干扰了司法机关正常的诉讼活动。

一审法院认为

原审根据上述事实和相关法律规定作出如下判决：以贪污罪，判处被告人王*有期徒刑十年，并处没收财产人民币5万元；以行贿罪，判处其有期徒刑二年；以妨害作证罪，判处其有期徒刑三年；撤销其原犯组织他人偷越国（边）境罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币8万元的缓刑部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年，并处没收财产人民币5万元，罚金人民币8万元。并判令追缴被告人王*犯罪所得赃款人民币180454元。

被告人王*及其二审辩护人提出，原判认定事实及定罪错误，王*的行为不构成贪污、行贿、妨害作证犯罪，要求撤销原判，宣告无罪。主要理由：（1）青田县乡镇建设基层管理服务站是独立核算的集体所有制事业单位，不是国有机关或国有企事业单位，且其身份为农民集体合同制工人，非系国家工作人员。（2）村镇建设配套设施费属村民上交、用于村民自治组织为村民统一建设配套设施的费用，非系国有财产，且认定王*侵吞64954元配套设施费证据不足。（3）115500元地基款已折抵其承包排水沟工程的部分工程款，且涉案土地属集体土地，并非国有土地或国有财产。（4）因王*不构成贪污罪，送欧元、美金给陈*、陈*系被要挟而被迫，没有谋取不正当利益。（5）王*虽客观上有支持叶*改变证词的行为，但主观上无妨害作证的故意。（6）王*有罪供述系检察机关办案人员打击报复，采取刑讯或变相刑讯逼取，属非法证据，不能作为定案依据。

经审理查明，原审认定被告人王*贪污、行贿、妨害作证的事实，有村建配套设施费收款凭证及地基款收条、村镇相关帐目、记帐凭证，建设用地规划许可证及建房申请表、东源镇建房地基收费清册、镇政府总帐、明细帐及记帐凭证，青田县建设管理处、东源镇政府、东源村出具的证明，东源镇二十米街及陈*排水工程记帐凭单、转帐支票、领条，欧元、美元兑换人民币利率证明，检察机关案件立案、撤案等材料，署名“夏必翻”的收款收据、监控录像、人体损伤检验报告，有关虚假、伪证材料，证人吴*等证言，青田县关于设立乡镇建设基层管理服务站及性质、管理、人员编制，配套设施费收费标准、实施办法等文件，以及青田县建设管理处《关于王*以办理建设审批手续为由骗取巨款出国的报告》，相关法院刑事判决书等证据证实。被告人王*亦有供述在案，所供与前述证据反映的情况相符。

关于上诉理由和辩护意见，经查：（1）被告人王*系青*建局下属乡镇建设基层管理服务站工作人员，是城建局于1991年统一招收的农民集体合同制工人，被派驻至青田县东源镇任建设助理员，并接受东源镇镇政府领导，从事村镇规划建设管理工作，系依法从事公务的人员，当以国家工作人员论。王*及其二审辩护人提出王*系非国家工作人员与法律规定不符，不予采信。（2）村镇建设配套设施费、涉案的土地，不论是上交财政、归属国家还是集体使用，均系公共财产。况且，村镇建设配套设施费应当上交乡镇财政，由乡镇政府统一管理使用，涉案土地也已被镇政府征用。王*及其二审辩护人以村镇建设配套设施费、涉案的土地非系国有财产为由，辩解王*行为不是贪污，显与事实及法律规定不符，不予采信。（3）在案的收款凭证、收条及红光村、东源镇政府相关帐目、记帐凭证、建设用地规划许可证、规划图及建房申请表等书证，以及证人刘*等证言分别证实王*所收取的红光村村镇建设配套设施费人民币64954元及擅自以城建办名义转卖土地收取的款项均未上交镇政府财政，与被告人王*在侦查阶段供述其将收取的村镇建设配套设施费、转卖土地的款项占为已有，带往国外使用相互印证，在案证据足以认定。王*及其二审辩护人辩称收取的村镇建设配套设施费已交给原站长王*（已故），转卖土地款已折抵其承包东源镇二十米街及陈*排水工程的部分工程款，无事实依据，且与证人陈*等证言不符，均不予采信。（4）被告人王*为开脱贪污犯罪事实，逃避法律惩罚，向检察机关办案人员贿赂，谋取了不被采取刑事强制措施及撤销案件不被法律追究的不法利益，其行为符合行贿罪的构成要件。王*及其二审辩护人辩称王是被要挟而被迫行贿，显与事实不符，系狡辩，不予采信。（5）被告人王*交代因贪污案向相关检察院办案人员贿赂事实后，丽水市人民检察院指定缙云县人民检察院立案侦查，根据《人民检察院刑事诉讼规则》规定，丽水市人民检察院参与办理，并将在侦查过程中发现其涉嫌妨害作证等，予以并案侦查，程序合法，并无不当。王*在侦查阶段的供述内容具体，前后连贯，且与在案相关证据能相互印证，随案移送的审讯录像证实审讯程序合法，办案人员并没有违法取证的行为。被告人王*及其二审辩护人提出侦查机关办案人员打击报复、刑讯逼供，无事实依据，不予采信。（6）证人叶*等证言与王*在侦查阶段的供述互为印证，证实在夏*受贿案的刑事诉讼过程中，为使夏*脱罪，被告人王*多次参与共谋，以贿买、威胁、利诱、唆使等手段，阻止行贿人叶*出庭作证，并指使叶*作伪证等。显然，其妨害作证的主观故意明显，行为作用积极。王*及其二审辩护人辩解王主观上无妨害作证故意，亦与事实不符，不予采信。本案事实清楚，证据确实、充分。

本院认为

本院认为，被告人王*作为国家工作人员，利用职务上的便利，采取侵吞的手段，非法占有公共财物共计人民币180454元，其行为已构成贪污罪；被告人王*为谋取不正当利益，向国家机关工作人员行贿，其行为又构成行贿罪，且情节严重；被告人王*还伙同他人，以威胁、贿买、利诱、唆使等方法，阻止证人作证并指使他人作伪证，严重干扰了司法机关正常的诉讼活动，其行为还构成妨害作证罪，且情节严重，均应依法惩处并予数罪并罚。王*在被追诉前主动交代其行贿犯罪事实，依法可减轻处罚。王*在犯组织他人偷越国（边）境罪被判处缓刑考验期内被发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应撤销缓刑，将原判刑罚与漏罪并罚。王*及其二审辩护人提出原判定罪错误、不构成犯罪、要求撤销原判、宣告无罪的理由不足，均不予采纳。原判定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项及第二款、第三百八十九条第一款、第三百九十条、第三百零七条第一款、第十二条、第六十九条、第七十条、第七十七条第一款、第二十五条第一款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一二年六月二十七日