审理经过
上诉人李**与被上诉人南阳市公安局红泥湾分局、刘**为治安行政处罚一案，不服方城县人民法院（2015）方行初字第20号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人李**及委托代理人杨**，被上诉人南阳市公安局红泥湾分局委托代理人黄**、程*，被上诉人刘**及委托代理人孙**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院查明
方城县人民法院一审查明：2015年2月16日上午10时许，在红泥湾镇姚家湾村垃圾池附近，因纠纷原告李**对第三人刘**进行殴打，致使刘**头部外伤，经法医鉴定，刘**头部损伤程度为轻微伤。在撕扯过程中造成李**脖子受伤。被告南阳市公安局红泥湾分局在2015年2月16日10时许接到报警后即赶到现场，并于当日立案，被告南阳市公安局红泥湾分局依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第二款第（二）项之规定，于2015年3月17日对原告李**做出红公（红一）行罚决字（2015）0014号行政处罚决定，对其行政拘留十日，并处罚款500元，罚款未缴纳。被告当日向原告送达该处罚决定书，并于当日执行拘留且已执行完毕。2015年3月22日被告南阳市公安局红泥湾分局依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款、第二十一条第（三）项之规定，对第三人刘**做出红公（红一）行罚决字（2015）0016号行政处罚决定，对第三人刘**行政拘留五日，因第三人刘**年满七十周岁，行政拘留不予执行，并于当日送达第三人刘**。
一审法院认为
方城县人民法院认为：南阳市公安局红泥湾分局对本辖区治安行政管理依法享有职权。2015年3月22日，被告南阳市公安局红泥湾分局对第三人刘**做出的红公（红一）行罚决字（2015）0016号行政处罚决定，事实清楚，程序合法，适用法律适当。原告要求撤销该处罚决定及责令被告重新做出行政处罚的诉讼请求，本院不予支持。故根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回原告李**的诉讼请求，案件受理费50元，由原告李**负担。
上诉人诉称
上诉人李**不服该判决上诉称：李*、李*、李*等人的询问笔录均可证实上诉人走到垃圾池附近时，是刘**首先冲上来殴打了上诉人，然后在场的其他人也来围攻上诉人，属于《治安管理处罚法》第四十三条第二款规定的结伙殴打他人，应当按照该条款对刘**作出行政处罚。一审被告和一审法院认定事实错误，请求二审法院撤销一审判决，撤销被诉的行政处罚决定，责令依法重新对刘**作出行政处罚决定。
本院查明
本院二审查明的事实同一审法院相一致。
本院认为
本院认为：《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第二款第（一）项规定“结伙殴打、伤害他人的”属于处以较重治安行政处罚的违法行为。本案中，南阳市公安局红泥湾分局提交的卷宗材料不能证实刘**结伙他人对上诉人进行了殴打，上诉人也没有提交有效证据证明刘**结伙他人对其进行了殴打，因此，上诉人称刘**结伙殴打他人应从重进行治安行政处罚的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
二审裁判结果
驳回上诉，维持方城县人民法院（2015）方行初字第20号行政判决。
本案二审诉讼费50元，由上诉人李**负担。
本判决为终审判决。
裁判日期
二〇一五年十二月十日
案件基本信息
案件相关人员
上诉人（一审原告）李**。
委托代理人杨春之。
被上诉人（一审被告）南阳市公安局红泥湾分局。
法定代表人周**，任局长。
委托代理人黄雪峰，南阳市公安局红泥湾分局一大队大队长。
委托代理人程罡，南阳市公安局红泥湾分局警务综合室副主任。
被上诉人（一审第三人）刘老金。
委托代理人孙新盈，河南宛英律师事务所律师。
审判人员
审判员张志谦
审判员尹乐敬
代理审判员郭国旗
书记员郭栋
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