顾**与顾**提供劳务者受害责任纠纷一案一审民事判决书

审理经过

原告顾*闯与被告顾**提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年10月15日立案受理后，分别向原、被告送达了举证通知书、开庭传票等相关诉讼文书，并依法由审判员王*、张**，人民陪审员赵**组成合议庭，于2016年3月22日在本院公开开庭进行了审理。原告顾*闯及委托代理人徐**，被告顾**及其委托代理人刘**均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告顾*闯诉称，被告顾*六承包了虞城县南关大桥西侧上**化的更换铁皮顶棚工程，并雇佣原告等人干活。2015年8月16日10时左右，原告在拆卸旧铁皮顶棚过程中，从顶棚上坠落，致原告受伤。原告受伤后入住虞**民医院住院治疗。被告顾*六仅支付部分医疗费后，拒不支付原告的其他合法损失，故原告提起诉讼，要求判令被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费等各项损失计130000元。

被告辩称

被告顾*六辩称，1、被告没有雇用原告，原告不是被告的雇工，原、被告及顾**、顾**、张**、张**六人共同为虞城县**务公司（加油站）提供劳务，为其修理加油站铁皮棚，工资由该公司支付，每人每天160元。2、原告受伤是自己没有注意安全及加油站提供有安全隐患（檩条朽了）的劳动场所造成的，与被告无关，加油站已支付原告4000元医疗费。3、被告为原告垫付医疗费34000元保留诉权。

根据原、被告双方的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：原、被告是否存在雇佣关系？原告要求被告赔偿130000元有无事实根据和法律依据？

原告顾**为支持其请求，向本院提交的证据材料为：第一组：原告身份证复印件，证明原告的身份；第二组：诊断证明、出院证、门诊票据2张及病例，证明原告伤后从2015年8月16日至2015年9月7日住院治疗的情况，原告支付医疗费360元，其余医疗费被告已支付；第三组：原告结婚证、户口本，证明被扶养人的基本情况，用于计算被抚养人生活费；第四组：伤残鉴定意见书、后续治疗费鉴定意见书、护理期限鉴定意见书及鉴定票据各1份，证明原告已构成八级伤残，需一人护理90日-150日，后续治疗费9000元，至2015年11月27日定残期间为102天，用于计算误工损失，另外鉴定费1900元。第五组、顾**证明1份，证明被告承包了虞城县南关大桥西侧上**化的更换铁皮顶棚工程，原告在拆卸铁皮顶棚过程中坠落受伤的事实，该证人及原告跟随被告干活，工资由被告发放。

被告对原告证据发表质证意见为：对其第一、二组证据无异议。对第三组证据真实性无异议，但认为不应该支持被抚养人生活费。对第四组证据认为伤残鉴定系单方委托，对鉴定意见有异议。对第五组证据有异议，认为不是被告承包，是六人共同承包的，每人每天160元。

被告顾**向本院提交的证据材料有：1、顾**、张**、张**各一份，证明顾**不是雇主。2、医疗费票据一份，证明被告已为原告垫付医疗费34000元，加油站支付4000元。被告另有证人张**（被告儿媳）出庭作证，其证言内容主要为是加油站找的包括其本人，原、被告在内的六人为该加油站修铁皮顶棚。

原告对被告上述证据发表质证意见为：对证据1认为，证人应当出庭接受质询，张**没有参与干活，张如孟系被告儿媳，与被告有利害关系，其证言不能作为证据使用。

本院认为

本院对原、被告所举证据作如下分析认证：对被告无异议的原告证据，本院予以采信。对原告第四组证据即司法鉴定意见书，本院认为，该意见书系本院根据原告申请依法对外委托鉴定机构作出的，本院经审查认为该鉴定是由具有法定鉴定资质的鉴定机构、鉴定人依照法定程序作出，被告虽有异议，但无相反证据，故对该证据予以采信。对其第五组证据即2015年12月21日顾宝*书面证明，因被告也向本院提交了一份无日期的顾宝*书面证言，两证言相矛盾，况且顾宝*未出庭接受质询，故对该两份证据皆不予采信。

对被告证据1中张修旺书面证言，因该证人未出庭接受质询，不予采信；对张如孟书面证言及出庭证言，因该证人与被告有亲属关系，其陈述原告并不认可，故不具有证明力。对其证据2，原告对其真实性未提出异议，经审查予以采信。

在庭审当事人互相发问阶段被告顾**陈述：“赵**找的我，我又找的他们几个人，赵**的儿子是加油站的负责人”，“（价钱）是赵**给我谈的，我自己给他们说的。”该陈述与被告在2016年2月18日接受本院调查时的叙述一致。

根据上述有效证据，结合当事人的陈述，本院依法确认以下案件事实：被告顾*六于2015年8月份承揽了虞城县南关大桥西侧加油站的铁皮顶棚更换工程，并找原告等人一起干活。2015年8月16日，原告在开始施工当天从顶棚上坠落摔伤，在虞**民医院住院治疗23天，住院医疗花费29845.25元（被告已垫付），另有门诊花费共360元。商**法医临床司法鉴定所于2015年11月27日出具司法鉴定意见书，伤残评定原告的伤构成八级伤残；参考意见为：后续治疗费9000元，需一人护理90日-150日。

另查明，2015年度河南省农村居民人均纯收入10853元／年，人均年生活消费支出7887元／年；原告之长女顾*甲于2012年3月19日出生，次女顾*乙于2013年8月5日出生。

本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，被告承揽加油站更换铁皮顶棚工程，又找原告等人干活，则原、被告之间形成劳务关系。原告在施工中摔伤，被告作为接受劳务方，系劳务活动的组织者、指挥者、监督者和风险防控者，对劳务提供者即原告等人负有安全注意和劳动保护的义务，被告未尽到安全保障义务，对事故的发生存在一定过错，故其对原告的损失负有赔偿责任。原告作为完全行为能力人，在高空作业、未确保铁皮顶棚檩条足以承受的情况下即踩踏作业，致自身坠落摔伤造成残疾，因此原告就该事故的发生存在对自己安全注意不够的过错，也应承担部分民事责任，本院根据本案的实际情况，兼顾过错原则和公平原则，酌定原、被告各承担50%的民事责任。

根据相关法律规范界定的赔偿标准，对照原告的诉请，本院对原告遭受的损失确认如下：医疗费29845.25元＋360元；误工费（2015年8月16日-2015年11月27日定残日）计102天为3033元（10853元／年÷365日×102日）；护理费参照鉴定部门的参考意见酌定计算120天为3568元（10853元／年÷365日／年×120日］；住院伙食补助费1150元（23日×50元／日）；营养费230元（23日×10元／日）；残疾赔偿金65118元（10853元／年×20年×30％）；被扶养人生活费34308.45元［（长女顾*甲14年×7887元／年×30%×1／2人）＋（次女顾*乙15年×7887元／年×30%×1／2人）］；对交通费，因原告未提供相关证据，故不予支持。上述费用合计137612.7元，被告应承担50%赔偿责任即68806.35元，被告已垫付的29845.25元应予扣除。另外，原告因劳务致残，自然会造成精神痛苦，应给予一定精神抚慰，根据原告伤残程度、双方过错程度、被告承担责任能力及当地平均生活水平，酌定精神抚慰金为7000元，被告也应予赔偿。对1900元鉴定费，属于诉讼费用，按诉讼费负担处理。至于原告诉请的后续治疗费因尚未发生，可待实际发生后另行主张权利。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最**法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《最**法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条的规定，判决如下：

裁判结果

一、被告顾*六于本判决生效后十日内赔偿原告顾*闯医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）等损失38961元（68806.35元-29845.25元）及精神抚慰金7000元。

二、驳回原告顾**的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费2900元，鉴定费1900元合计4800元，由被告顾**负担1697元，原告顾*闯负担3103元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省**民法院。

裁判日期

二〇一六年三月三十一日