赵**与林**、逯宗韶寻衅滋事二审刑事附带民事判决书

审理经过

河南**民法院审理沁阳市人民检察院指控原审被告人林*军犯寻衅滋事罪暨原审附带民事诉讼原告人赵**提起附带民事诉讼一案，于2015年12月29日作出（2015）沁刑初字第00133号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人赵**、原审被告人林*军、原审附带民事诉讼被告人逯**、林**、林**、刘**不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。

一审法院查明

原判认定：附带民事诉讼原告人赵**系中化**限公司河南分公司职工，被告人林**与逯宗韶、梁**、林**、林**、陈**等人均系被刘**雇佣施工的工人。2014年10月22日11时许，逯宗韶到中化二建项目部盖章时，因盖章问题与中化二建的赵**发生争执，后双方离开。逯宗韶将情况告知梁**、刘**，刘**遂驾车带梁**、逯宗韶到中化二建项目部找赵**说事，其间梁**电话联系张*、林**共同前往。刘**、梁**等人在项目部未找到赵**，之后刘**指使梁**、逯宗韶、林**、张*前往中化二建宿舍找赵**说事。四人找到赵**后，张*对赵**进行辱骂，林**又电话联系其他工人后，驾车去带工人到场，林**、林**、陈**等数十人先后赶到现场，混乱中，林**伙同张*等人对赵**进行殴打。经沁阳市公安局物证鉴定室鉴定：赵**的损伤程度构成轻伤一级。之后，张*带领林**、林**到新乡市躲避，林**到辽宁省躲避。2014年11月26日，辽宁省朝阳市公安局光明分局将林**抓获，归案后，林**如实供述主要犯罪事实。

案发后，被害人赵**（系中化**限公司河南分公司职工，月平均工资为9800元）于2014年10月22日被送往济**民医院治疗。2014年11月29日转至中化**医院治疗，2015年4月23日出院。2015年5月5日，经焦作太行法医临床司法鉴定所鉴定：赵**损伤的伤残等级为七级伤残。赵**又于2015年5月6日到中化**医院治疗，2015年8月31日出院。赵**住院期间由其妻子高**（系山西**限公司外聘职工，月平均工资为4000元）护理。赵**因伤而产生的医疗费125703.13元、误工费102573.33元（9800÷30×314天）、护理费41866.67元（4000÷30×314天）、交通费酌定为5000元、住院伙食补助费9420元（314天×30）、营养费3140元（314天×10）、衣物损失酌定为500元、伤残鉴定费700元、住宿费酌定为5000元，共计293903.13元。

原判认定上述事实所依据的证据有：受案登记表、户籍证明、前科刑事判决书、辨认笔录、现场照片、发破案经过、抓获经过、羁押证明、证人逯宗韶、林**、林**、梁**、陈**、王*、段**的证言、被害人赵**的陈述、鉴定意见、建设工程分包合同、河南省**有限公司营业执照、刘**身份证明、代付工资委托书、济**民医院住院证、出院证、诊断证明、病历、发票、中化二**医院住院证、出院证、诊断证明、病历、发票、劳动合同、山西**限公司出具的证明、山西**限公司网银代发明细表、中化二**河南分公司出具的收入证明、交通费票据、住宿费票据、河南省国家税务局通用定额发票、焦作太行法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书、河南省非营利性医疗机构收费专用票据及被告人林**的供述等。

一审法院认为

根据以上事实和证据，原审法院判决：一、被告人林*军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。二、附带民事诉讼原告人赵**的损失医疗费125703.13元、误工费102573.33元、护理费41866.67元、交通费5000元、住院伙食补助费9420元、营养费3140元、衣物损失500元、伤残鉴定费700元、住宿费5000元，共计293903.13元由被告人林*军、附带民事诉讼被告人刘**、梁**、逯宗韶、林**、林**、陈**承担连带赔偿责任，于判决书生效后三十日内履行。三、驳回附带民事诉讼原告人赵**的其他诉讼请求。

二审请求情况

上诉人赵**上诉称，1、除刘**是唆使、指挥者外，其他人均直接参与殴打上诉人，而非帮助行为，应承担刑事责任；2、各被上诉人虽是刘**直接雇佣，但均属于防腐保温公司的雇员，案件的发生也是因为工作问题，应当判令防腐保温公司承担连带赔偿责任。3、上诉人有兼职收入损失。4、交通费、住宿费是上诉人的实际花费，应予支持。5、住院伙食补助费和营养费，赔偿标准过低。6、关于残疾赔偿金，刑事被告人可以不赔，但未被提起公诉追究刑事责任的附带民事被告人应当赔偿。7、要求赔偿二人的护理费。

上诉人林**的上诉理由及其辩护人的辩护意见是，1、归案后如实供述自己的罪行，有悔过表现，原判对其量刑重。2、本案系共同犯罪，对其他参与人员不应只追究民事责任，也应追究刑事责任。

上诉人逯**的上诉理由及其代理人的代理意见是，其根本没有参与打架，也没有对林**起帮助作用，此事虽然表面是因其而起，但实质上因中化二建长期拖欠工程款，其不应承担连带赔偿责任。

上诉人林**的上诉理由及其代理人的代理意见是，1、其当时虽然到了现场，但没有到跟前，没有动手打赵**，也没有对林**起帮助作用，不应承担连带赔偿责任。2、此事是因工作而起，最后发生打架，刘**、逮宗韶是职务行为，防腐保温公司是雇主，应承担赔偿责任。

上诉人林**的上诉理由及其代理人的代理意见是，1、其当时虽然到了现场，但没有到跟前，没有动手打赵**，也没有对林**起帮助作用，不应承担连带赔偿责任。2、此事是因工作而起，最后发生打架，刘**、逮宗韶是职务行为，防腐保温公司是雇主，应承担赔偿责任。

上诉人刘**的上诉理由及其代理人的代理意见是，1、其没有同意对赵**进行赔偿。2、赵**对逮宗韶的辱骂是引起本案发生的原因，应承担50%以上的过错责任。3、其没有让人打赵**，也没有指使他人去打，而是发现打架后予以制止。4、医疗费过高，用药不合理。5、误工费过高，误工时间与病情明显不符。6、护理费过高，护理费只能赔偿住院期间的，以一般的护工标准。7、改判其不承担责任。

本院查明

原审法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，列举的证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证，本院对一审判决书中列举的证据予以确认。二审经审理查明，根据《焦作市市直机关差旅费管理办法》（焦**（2014）13号），焦作市国家机关一般工作人员出差伙食补助标准为每天50元，其他事实与原审查明的事实相同。

关于上诉人赵**的上诉理由，经查，1、对于被告人林**之外的其他参与人员，公安机关正在侦查，并相继将刘**等人刑事拘留。2、“盖章”问题仅是引发本案的前因，当时双方已离开，事后又发生了打架事件。赵**受伤是因林**等人的犯罪行为造成的，并非防腐保温公司的工作人员因执行工作任务而造成，故防腐保温公司不应承担赔偿责任。3、赵**要求赔偿兼职收入损失，没有法律依据。4、交通费、住宿费是原审法院依据本案的实际情况酌情确定的数额，并无不当。5、营养费是原审法院依据赵**的住院时间及河南**民法院相关规定确定的数额，并无不当。6、残疾赔偿金不是刑事附带民事诉讼案件赔偿的范畴，赵**主张“未被提起公诉追究刑事责任的附带民事被告人应当赔偿”，没有法律依据。7、护理人员原则上为一人，医疗机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数，但在赵**的长期医嘱单上明确记载“陪护一人”，故其要求赔偿二人的护理费没有依据。故上诉人赵**的以上上诉理由不能成立。

关于上诉人赵**提出的“住院伙食补助费”问题，经查，住院伙食补助费应按一般国家工作人员出差伙食补助标准每日50元计算，为314天×50元＝15700元，原判认定9420元（314天×30元）不当。上诉人赵**的该上诉理由成立。

关于上诉人林**的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，1、对于其归案后“如实供述自己的罪行”的情节原判已予以认定，并在对其量刑时加以考虑，二审对此情节不予重复评价。2、涉案人员刘**因涉嫌刑事犯罪已被沁阳市公安局刑事拘留。故其上诉理由不能成立。

关于上诉人逯**的上诉理由及其代理人的代理意见，经查，“案发时，张*、林**、梁**、逯**去宿舍找赵**说事，张*、林**等人冲进宿舍对赵**进行了殴打”，逯**的行为对张*、林**起到了造势、助威等帮助作用，应承担相应的民事责任。故其上诉理由不能成立。

关于上诉人林**、林**的上诉理由及其代理人的代理意见，经查，1、“案发时，张*、林**、梁**、逯宗韶去宿舍找赵**说事，林**、林**、陈**等人先后赶到现场，张*、林**等人冲进宿舍对赵**进行了殴打”，林**、林**的行为对张*、林**起到了造势、助威等帮助作用，应承担相应的民事责任。2、“盖章”问题仅是引发本案的前因，当时双方已离开，事后又发生了打架事件。赵**受伤是因林**等人的犯罪行为造成的，并非防腐保温公司的工作人员因执行工作任务而造成，防腐保温公司不应承担赔偿责任。故上诉人林**、林**的上诉理由不能成立。

关于上诉人刘**的上诉理由及其代理人的代理意见，经查，1、原审法院对本案附带民事诉讼部分予以判决而不是调解，刘**是否同意进行赔偿，不影响判决的成立。2、赵**与逮宗韶因盖章问题所发生的口角仅是引发本案的前因，当时双方已离开，事后又发生了打架事件。林**等人的犯罪行为是造成的赵**受伤的直接原因，相应的后果应由加害方承担。3、证人马*、梁**证实，刘**驾车带梁**、逯宗韶到中化二建项目部找赵**说事；梁**证实，在路上刘**让梁**电话联系张*到项目部；梁**、林**证实，在项目部门口，刘**让张*、林**、梁**、逯宗韶去宿舍找赵**；马*、林**、林**、梁**证实，赵**被打后，刘**赶到现场让众人离开。以上证人证言证实案发当日，刘**带人到项目部找赵**说事，因赵**没在项目部，刘**指使张*、林**等人到宿舍去找赵**，后发生了打架事；赵**被打后，刘**赶到现场让众人离开。4、医疗费均有医疗费单据证实，是赵**已实际支出的费用。赵**前后住院314天，误工费、护理费是根据赵**本人及护理人员的收入按314天计算的，符合法律规定。故上诉人刘**的上诉理由不能成立。

本院认为

本院认为，上诉人林*军伙同他人随意殴打被害人，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。林*军系累犯，应当从重处罚。林*军归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。原判认定事实清楚，适用法律正确，但住院伙食补助费数额计算不当，本院予以纠正。上诉人赵**的住院伙食补助费应为15700元，赵**关于原判认定住院伙食补助费不当的上诉理由成立，本院予以支持；赵**的其他上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人林*军、逯宗韶、林**、林**、刘**的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、最**法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、维持河南省沁阳市人民法院（2015）沁刑初字第00133号刑事附带民事判决第一、三项。

二、撤销河南省沁阳市人民法院（2015）沁刑初字第00133号刑事附带民事判决第二项。

三、附带民事诉讼原告人赵**的损失医疗费125703.13元、误工费102573.33元、护理费41866.67元、交通费5000元、住院伙食补助费15700元、营养费3140元、衣物损失500元、伤残鉴定费700元、住宿费5000元，共计300183.13元，由被告人林**、附带民事诉讼被告人刘**、梁**、逯宗韶、林**、林**、陈**承担连带赔偿责任，于判决生效后三十日内履行。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一六年四月十一日